44
акционеры имеют право на получение дохода (дивиденда);
возможность дополнительно стимулировать персонал.
Производственные кооперативы - это добровольные объединения
людей на основе членства для совместной производственной или иной
экономической деятельности, которая основывалась на их личном трудовом
или ином участии и объединении долей собственности, вносимых его
участниками. Участники производственного кооператива несут
субсидиарную ответственность по своим обязательствам. Прибыль
кооператива распределяется между его участниками в соответствии с их
трудовым договором. Таким же образом распределяется имущество, которое
остается после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его
кредиторов.
Государственные и муниципальные унитарные предприятия. Унитарное
предприятие - это коммерческая организация, которая не наделена правом
собственности на имущество, закрепленное за владельцем. Имущество
унитарного предприятия неделимо и не может быть распределено по вкладам
(долям, долям). Также между работниками предприятия. В форме унитарных
предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные
предприятия.
Унитарные предприятия могут подразделятся на две категории:
унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного
ведения;
унитарное предприятие, основанное на праве оперативного
управления.
Под правом хозяйственного ведения понимается право предприятия
пользоваться, владеть и распоряжаться имуществом собственника в пределах,
установленных законом или иными правовыми актами.
Право оперативного управления - это право предприятия обладать,
пользоваться и распоряжаться закрепленным за ним имуществом
45
собственника в пределах, установленным законом, в соответствии с целями
его деятельности, заданиями собственника и назначением имущества
1
.
Предприятия, функционирующие на основе права хозяйственного
ведения, имеет большую самостоятельность в управлении, из этого следует,
что право хозяйственного ведения обширнее права оперативного управления.
Организации могут создавать различные объединения.
Как уже отмечалось, реорганизация может осуществляться в пяти
формах: присоединение, слияние, разделение, выделение, преобразование.
Ключевой проблемой реализации процедуры реорганизации является
отсутствие единой процедуры, не привязанной к юридическим формам
юридических лиц. Этапы процесса реорганизации зависят от специфики
субъектов, которые вовлечены в этот процесс. Рассмотрим основные
проблемы реорганизации в зависимости от ее формы.
В форме слияния или реорганизации двух или более юридических лиц
появляется одно новое юридическое лицо, и все права и обязанности прежних
юридических лиц, которые перестают существовать, переходят к нему.
Вступление в такую реорганизацию всегда происходит по желанию самого
юридического лица и поэтому является добровольным
2
.
В ситуации, когда предприятия различных правовых форм
объединяются, рекомендуется проводить такую реорганизацию в форме
слияния в два этапа: во-первых, объединенные компании становятся
одинаковыми в юридической форме (например, все общества с ограниченной
ответственностью) и только потом сливаются.
Присоединение. При такой форме реорганизации одно или несколько
юридических лиц присоединяются к другому. Согласно статьям 57, 58
Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо прекращает
1
Эриашвили Н.Д., Чепурной А.Г. Хозяйственное право: Учебное право. – М.: Юнити-Дана,
2015 г. – 259 с.
2
Штельмах О.В. Особенности слияния и присоединения как форм реорганизации
юридических лиц: статья в сборнике трудов конференции. –
Невинномысск.:Невинномысский институт экономики, управления и права, 2016 г. – С. 438.
46
свое существование, а лицо, к которому оно присоединяется, помимо своих
прав и обязанностей приобретает права и обязанности аффилированного
лица.
Присоединение, а также слияние могут осуществляться только на
добровольной основе, и только организации, имеющие аналогичную
правовую форму, могут осуществлять эту процедуру.
После отделения от юридического лица одно или несколько новых
юридических лиц «выходят». При этом первоначальное юридическое лицо не
перестает существовать. В разделительном балансе указывается сумма прав и
обязанностей юридических лиц, возникающих в процессе разделения.
Распределение, в зависимости от причин и целей, может быть
добровольным или принудительным.
В целях ограничения монополистической деятельности субъектов
предпринимательской деятельности часто проводится в форме выделения
принудительная реорганизация.
Но одних лишь фактов монополистической деятельности для выдачи
организации распоряжения о принудительном выделении недостаточно.
Принудительное выделение может быть, при условии, что одновременно
выполняются следующие условия
1
:
реорганизация ведет к развитию конкуренции;
имеется возможность организационного и территориального
обособления структурных подразделений организации;
между структурными подразделениями организации отсутствует
тесная технологическая взаимосвязь (в частности, если объем потребляемой
юридическим лицом продукции (работ, услуг) ее структурного подразделения
не превышает 30 процентов общего объема производимой этим структурным
подразделением продукции (работ, услуг));
1
Наседкина А.В., Новичкова А.И. Особенности злоупотребления правом в правоотношениях
между акционером и акционерным обществом: Статьи в сборнике трудов конференции. –
Шелехов: ООО «Научное партнерство «Алекс»», 2018 г. – С. 33.
47
юридические лица имеют возможность в результате реорганизации
самостоятельно работать на рынке определенного товара.
Только при соблюдении всех вышеперечисленных условий
антимонопольный орган может издать приказ о принудительном выделении.
Выделение на добровольной основе происходит точно так же, как и при
других формах реорганизации, то есть по решению учредителей юридического
лица или его органа, уполномоченного учредительными документами.
При форме преобразования реорганизация существенно изменяет статус
юридического лица.
Реорганизация в форме преобразования имеет ряд специфических черт
1
:
в процедуре реорганизации в форме преобразования участвует одно
юридическое лицо, которое прекращает свое существование по ее завершению,
на месте реорганизуемого юридического лица возникает новое
юридическое лицо - правопреемник другой организационно-правовой формы,
правопреемство вновь возникающего юридического лица по
отношению к реорганизованному оформляется отдельным документом -
передаточным актом.
Преобразование может проводиться пожеланию самой компании либо
такая обязанность предусматривается в законе.
Особенности преобразования некоторых видов организаций, как и во всех
предыдущих вариантах, определяются специальными нормативно-правовыми
актами о конкретном виде юридических лиц.
Условно их можно рассматривать в разрезе групп реорганизуемых
юридических лиц: коммерческие организации, унитарные предприятия,
некоммерческие организации
2
. Особенности преобразования некоторых видов
коммерческих организаций можно представить в виде таблицы.
1
Лермонтов Ю.М. Реорганизация юридического лица в форме преобразования: Статья в
журнале. – М: Редакция журнала «Бухгалтерский учет», 2012 г. – С. 121.
2
Габов А.В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект): М.: Статут, 2014 г. – 880 с.
48
Таблица 1 - Особенности реорганизации отельных видов юридических
лиц
Виды коммерческих
организаций
Причина
изменения
В какую форму могут
быть изменены
На основании закона
Товарищество на
вере
Уход всех
вкладчиков
В полное
товарищество
ГК РФ, ст. 86, ч. 1
Полное
товарищество
Остается один
участник
В хозяйственное
общество
ГК РФ, ст. 81, ч. 1
Общество с
ограниченной
ответственностью
Единогласное
решение
участников ООО
В АО, ОДО либо в
производственный
кооператив
Закон об ООО, ст. 56
Акционерное
общество
Решение общего
собрания
акционеров
В ООО либо в
производственный
кооператив
ФЗ от 26 декабря 1995
г. N 208-ФЗ "Об
акционерных
обществах", ст. 20
Общество с
дополнительной
ответственностью
Единогласное
решение
участников
общества
В АО, ООО либо в
производственный
кооператив
ГК РФ, ст. 95, п. 3
Крестьянское
(фермерское)
хозяйство
Единогласное
решение всех
членов
В хозяйственное
товарищество либо
производственный
кооператив
ГК РФ, ст. 259
Производственный
(сельскохозяйственн
ый) кооператив
Единогласное
решение членов
кооператива
В хозяйственное
товарищество либо
общество
ГК РФ, ст. 112; ФЗ от
08.12.1995 N 193-ФЗ
"0
сельскохозяйственной
кооперации", ст. 41, п.
8
5 Разделение. Разделение следует отличать от аналогичной формы
реорганизации - выделения. В случае отделения, в отличие от разделения,
реорганизованное предприятие не прекращает свою деятельность, а передает
часть своих прав и обязанностей разделенным организациям.
В российской практике разделение чаще всего направлено на вывод
наиболее ликвидных активов для различных целей. Но следует иметь в виду,
что эти действия вполне могут быть оспорены в суде, и сделка по передаче
имущества вновь созданному юридическому лицу в результате разделения
(выделения) может быть признана недействительной в соответствии со ст. 167
49
ГК РФ. Особенности разделения для отдельных видов предприятий
представлены в таблице 2.
Таблица 2 - Особенности разделения для отдельных видов предприятий
Вид
коммерческих
организаций
Особенности разделения
Основание
Хозяйственн
ые товарищества
Разделение возможно, если в
нем более одного полного товарища.
Если же в товариществе остается
один участник, то оно подлежит
ликвидации или преобразованию в
хозяйственное общество
ст. 57 ГК РФ и нормы
ФЗ от 26 декабря 1995 г. N
208-ФЗ "Об акционерных
обществах" и ФЗ от
08.02.1998 N 14-ФЗ "Об
обществах с ограниченной
ответственностью"
хозяйственные общества.
ГК РФ ст.81
Унитарные
предприятия
По решению собственника
могут быть разделены лишь на такие
же унитарные предприятия. В
противном случае разделение должно
производиться в соответствии с
законодательством о приватизации
ст. 32 Закона об
унитарных предприятиях
Некоммерче
ские организации
НКО может быть
реорганизована в порядке,
предусмотренном Гражданским
кодексом РФ, Законом о
некоммерческих организациях и
другими федеральными законами.
Ни в одном из ныне
действующих законов специальных
ссылок на порядок разделения
некоммерческих организаций нет.
Поэтому следует признать, что право
на разделение (равно как и право на
реорганизацию в порядке выделения,
слияния и присоединения) остается
лишь декларацией такой
возможности.
ст. 16 Закона о
некоммерческих
организациях
В результате разделения создаются новые юридические лица, каждое из
которых должно иметь свои учредительные документы.
Все участники каждого человека подписывают свой учредительный
договор.
50
После этого проводится общее собрание участников для утверждения
устава, который должен быть принят единогласно.
Единогласно, должно быть принято не только решение о реорганизации в
форме разделения, но также должен быть утвержден разделительный баланс
компании.
Если разделительный баланс не утвержден единогласно, возможность
получения специфических свойств, когда вновь созданные организации
разделены, могут быть поставлены под сомнение, поскольку суды
отказываются признавать право собственности на спорное имущество одного
из вновь образованных организаций.
Статья 60 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает
обязанность учредителей (участников) юридического лица или органа,
принявшего решение о реорганизации юридического лица, письменно
уведомить кредиторов реорганизованного юридического лица.
Когда суды рассматривают дела, связанные с реорганизацией
юридических лиц, часто возникают вопросы о форме положений о порядке
наследования в передаточном акте или разделительном балансе, а также о
других требованиях к этим документам. Судебная практика:
Регистрационная палата Санкт-Петербурга обобщала практику
рассмотрения таких дел судами с участием Регистрационной палаты Санкт-
Петербурга.
1. Разделительный баланс является документом, позволяющим решать
вопросы, связанные с правопреемством во всех случаях реорганизации
юридического лица как в форме разделения, так и в форме выделения
Так, кассационной коллегией Арбитражного суда Санкт-Петербурга и
Ленинградской области по делу 2332/95/9 отменено решение суда первой
инстанции и в иске о признании недействительным решения Регистрационной
палаты Санкт-Петербурга о государственной регистрации ООО «Квант»
(созданного в результате реорганизации в форме выделения из ТОО «Демфер»)
отказано по следующим основаниям.
51
В соответствии с п. 4 ст. 58 ГК РФ к выделяемым из состава
юридического лица одному или нескольким юридическим лицам права и
обязанности переходят в соответствии с разделительным балансом. Тем самым
разделительный баланс указывается как единственный документ, на основании
которого определяется объем правопреемства вновь создаваемых в процессе
реорганизации юридических лиц, и правопреемство возникает и может
возникнуть лишь по тем обязательствам, которые указаны в разделительном
балансе.
Расширительно толкуя ст. 59 ГК РФ, суд первой инстанции сделал
неверный вывод о том, что в разделительном балансе необходимо перечислять
все обязательства реорганизуемого лица с указанием каждого кредитора и
каждого должника отдельно.
Пункт 1 ст. 59 ГК РФ устанавливает, что разделительный баланс должен
содержать положения о правопреемстве.
Форма изложения положений о правопреемстве, которые должны быть
включены в разделительный баланс (т. е. должны ли указываться все кредиторы
и должники отдельно), законом не установлена.
В соответствии с нормой ст. 58 ГК РФ положения о правопреемстве
включаются в разделительный баланс для определения правопреемства вновь
возникающих юридических лиц по обязательствам реорганизованного
юридического лица. Следовательно, в п. 1 ст. 59 ГК РФ речь идет о положениях
для определения субъектного состава обязательств юридического лица, по
которым после его реорганизации в соответствии с законом будет иметь место
правопреемство.
В решении суд сделал вывод о том, что не включение в разделительный
баланс положения о правопреемстве по всем обязательствам на основании абз.
2 п. 2 ст. 59 ГК РФ является безусловным основанием для отказа в регистрации
вновь возникающего юридического лица. Однако указанная норма
предусматривает необходимость отказа лишь в случае, если в балансе не
содержатся сведения о правопреемстве. Сравнивая ее с п. 1 этой же статьи
52
можно прийти к выводу, что отказ в регистрации должен последовать лишь в
том случае, когда в балансе вообще не содержится положений о
правопреемстве
1
.
Учитывая вышеизложенное, а также то, что по нормам ГК РФ
предоставление разделительного баланса предусмотрено как в случае
реорганизации путем разделения, так и в случае реорганизации путем
выделения, следует сделать вывод, что в представленном в Регистрационную
палату разделительном балансе ТОО «Демфер» содержатся сведения,
обязательность включения которых устанавливает закон.
Таким образом, при государственной регистрации ООО «Квант»
нарушений допущено не было.
2. Передаточный акт должен содержать указание на лицо, к которому
переходят права и обязанности реорганизуемого юридического лица.
Акционерное общество закрытого типа «Елисеевский магазин» обратился
в Арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к
Регистрационной палате Санкт-Петербурга о признании недействительными
решений Регистрационной палаты о регистрации изменений учредительных
документов ЗАО «Торговый Дом «Елисеевский»» в связи с его реорганизацией
в форме присоединения к нему АОЗТ «Елисеевский магазин» в части указания
правопреемства после АОЗТ «Елисеевский магазин» и исключения АОЗТ
«Елисеевский магазин» из Единого городского реестра.
Решением Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской
области от 12.11.14 г. по делу А 56-8569/96 исковые требования удовлетворены.
При этом суд исходил из следующего.
1) Решением Регистрационной палаты мэрии Санкт-Петербурга № 25736
от 04.10.13 г. зарегистрированы изменения учредительных документов ЗАО
«Торговый Дом «Елисеевский»», в том числе и в части указания на то, что в
соответствии со ст. 1.1 Устава ЗАО «Торговый Дом «Елисеевский»» является
правопреемником по всем правам и обязанностям АОЗТ «Елисеевский
1
Дело № 2332/95/9 из архива Арбитражного суда Санкт-Петербурга
53
магазин» в связи с реорганизацией в форме присоединения АОЗТ «Елисеевский
магазин» к ЗАО Торговый Дом «Елисеевский»» в соответствии со ст. 58 ГК РФ.
2) Часть 2 ст. 58 ГК РФ устанавливает, что при присоединении
юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят
права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с
передаточным актом. ГК не устанавливает форму передаточного акта, однако
анализ ст. 59 ГК РФ позволяет сделать вывод, что передаточный акт
несомненно должен содержать сведения о том, от какого юридического лица к
какому переходят права и обязательства. Передаточный акт от 23.08.13 г. не
содержит сведений о передаче имущества, имущественных прав и обязанностей
ЗАО «Торговый Дом «Елисеевский»», из чего следует, что передаточный акт в
Регистрационную палату мэрии Санкт-Петербурга не представлялся.
Отсутствие надлежащего передаточного акта также позволяет сделать вывод об
отсутствии факта присоединения АОЗТ «Елисеевский магазин» к ЗАО
«Торговый Дом «Елисеевский»», поскольку именно с передаточным актом
закон связывает процедуру реорганизации юридического лица в форме
присоединения, что следует из содержания ч. 2 ст. 58 и ч. 2 ст. 59 ГК РФ,
причем в силу указаний той же ч. 2 ст. 59 ГК РФ передаточный акт является
необходимым документом как при регистрации вновь возникших юридических
лиц, так и при внесении изменений в учредительные документы существующих
юридических лиц.
При изложенных обстоятельствах суд признал, что решение
Регистрационной палаты от 05.10.13 г. № 25776 об исключении АОЗТ
«Елисеевский магазин» из Единого городского реестра юридических лиц в
связи с присоединением к ЗАО «Торговый Дом «Елисеевский»», равно как и
решение Регистрационной палаты от 04.10.13 г. № 25736 о принятии к
сведению изменений в учредительные документы ЗАО «Торговый Дом
«Елисеевский»» в части указания на присоединение АОЗТ «Елисеевский