34
участников обществ, а также может предусматриваться внесение изменений в
устав ООО, к которому осуществляется присоединение (п. 3 ст. 53 Закона об
ООО). Например, может предусматриваться увеличение уставного капитала
ООО в связи с увеличением количества участников общества вследствие
реорганизации.
Полагаем, что договор о присоединении должен содержать сведения о
новом составе участников присоединяющего общества и размерах их долей.
Поскольку иного законом не установлено, договор о присоединении от имени
обществ, участвующих в присоединении, подписывается единоличным
исполнительным органом таких обществ (п. 3 ст. 40 Закона об ООО,
постановление АС Поволжского округа от 18.05.2017 N Ф06-19932/17
1
).
При реорганизации в форме присоединения с участием более двух
юридических лиц, заключается один совместный договор о присоединении
(постановление АС Поволжского округа от 03.08.2017 N Ф06-23149/17, п. 1.2
Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 3
(2017), направленного письмом ФНС России от 11.10.2017 N ГД-4-14/20509@).
В соответствии с п. 3.1 ст. 53 Закона об ООО при присоединении
общества подлежат погашению:
1) принадлежащие присоединяемому обществу доли в уставном капитале
общества, к которому осуществляется присоединение;
2) доли в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащие
этому обществу;
3) доли в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащие
обществу, к которому осуществляется присоединение;
4) принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение,
доли в уставном капитале этого общества.
Участники присоединяемого ООО становятся участниками общества, к
которому осуществляется присоединение, за исключением случая, когда
1
Постановление АС Поволжского округа от 18.05.2017 N Ф06-19932/17// СПС
«Консультант Плюс»
35
участником присоединяемого общества является само присоединяющее
общество. Нарушение данного условия может явиться основанием для отказа в
государственной регистрации (п. 1.2 Обзора судебной практики по спорам с
участием регистрирующих органов N 4 (2017), направленного письмом ФНС
России от 28.12.2017 N ГД-4-14/26814@, определение ВС РФ от 15.03.2018
N 303-КГ18-669
1
).
2. В течение 3 рабочих дней после даты принятия решения о
реорганизации уведомляется орган, осуществляющий государственную
регистрацию юридических лиц. Уведомление направляется ООО, которое
последним приняло решение о реорганизации, либо обществом, которое
определено решением о реорганизации (п. 1 ст. 60 ГК РФ, п. 1 ст. 13.1 Закона о
госрегистрации).
3. После внесения регистрирующим органом в ЕГРЮЛ записи о начале
процедуры реорганизации уведомляются кредиторы ООО путем опубликования
уведомлений о реорганизации в журнале "Вестник государственной
регистрации" (п. 5 ст. 51 Закона об ООО, п. 2 ст. 13.1 Закона о госрегистрации,
абз. второй п. 1 ст. 60 ГК РФ).
4. При предъявлении кредиторами, права требования которых возникли
до опубликования первого уведомления о реорганизации, требования о
досрочном исполнении обязательства или прекращении обязательства и
возмещении убытков общество до завершения реорганизации в установленном
порядке исполняет эти требования (п. 2 ст. 60 ГК РФ).
5. В сроки и в порядке, предусмотренные договором о присоединении,
проводится совместное общее собрание участников обществ, участвующих в
присоединении, которое вносит в устав общества, к которому осуществляется
присоединение, изменения, предусмотренные договором о присоединении, а
также при необходимости решает иные вопросы, в том числе вопросы об
1
Определение ВС РФ от 15.03.2018 N 303-КГ18-669// СПС «Консультант Плюс»
36
избрании органов общества, к которому осуществляется присоединение (п. 3 ст.
53 Закона об ООО).
6. Производится государственная регистрация прекращения деятельности
присоединяемого ООО. Подача документов возможна после истечения 30 дней
с даты второго опубликования уведомления о реорганизации ООО в журнале
"Вестник государственной регистрации" и 3 месяцев после внесения в ЕГРЮЛ
записи о начале процедуры реорганизации
1
.
Реорганизация в форме присоединения считается завершенной с момента
внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности последнего из
присоединенных обществ. С этого момента присоединяющее общество
считается реорганизованным (п. 4 ст. 57 ГК РФ, п. 3 ст. 51 Закона об ООО, п. 5
ст. 16 Закона о госрегистрации).
Если в учредительные документы продолжающего деятельность ООО
вносятся изменения, их государственная регистрация осуществляется в
соответствии с п. 1 ст. 17 Закона о госрегистрации
2
.
Если в учредительные документы изменения не вносятся, уставный
капитал продолжающего деятельность общества не увеличивается, но меняется
состав участников ООО или размер принадлежащих им долей, либо иные
сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ, необходимо использовать форму Р14001 (п.
2 ст. 17 Закона о госрегистрации).
- Разделением ООО признается прекращение общества с передачей всех
его прав и обязанностей вновь созданным обществам (п. 1 ст. 54 Закона об
ООО).
1
Чеканова И.Ю., Багратуни К.Ю. Порядок проведения реорганизации общества с
ограниченной ответственностью в форме присоединения / И. Ю. Чеканова, К. Ю. Багратуни
// Актуальные проблемы и перспективы развития экономики: российский и зарубежный
опыт. — 2017. — № 9. — С. 145-148.
2
Чеканова И.Ю., Багратуни К.Ю. Порядок проведения реорганизации общества с
ограниченной ответственностью в форме присоединения / И. Ю. Чеканова, К. Ю. Багратуни
// Актуальные проблемы и перспективы развития экономики: российский и зарубежный
опыт. — 2017. — № 9. — С. 145-148.
37
Общий порядок реорганизации предусмотрен ст.ст. 57-60.2 ГК РФ, ст.ст.
51, 54 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с
ограниченной ответственностью", Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-
ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей".
- Выделением ООО признается создание одного или нескольких обществ
с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без
прекращения последнего (п. 1 ст. 55 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-
ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").
Участниками общества, создаваемого в результате выделения, могут быть
участники реорганизуемого ООО либо само реорганизуемое общество
1
.
Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в
акционерное общество (как публичное, так и непубличное), хозяйственное
товарищество или производственный кооператив (п. 2 ст. 92 ГК РФ, п. 1 ст. 56
Закона об ООО).
Общий порядок реорганизации предусмотрен ст.ст. 57-60.2 ГК РФ, ст.ст.
51 и 56 Закона об ООО, Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О
государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей".
Процедуру преобразования ООО в юридическое лицо другой
организационно-правовой формы можно подразделить на следующие этапы:
1. Принятие решения о реорганизации общим собранием участников
(единственным участником) реорганизуемого ООО (п. 1 ст. 57 ГК РФ, пп. 11 п.
2 ст. 33, ст. 39, п. 2 ст. 56 Закона об ООО).
Проведению общего собрания предшествует подготовка к его созыву.
Порядок созыва общего собрания участников общества предусмотрен ст. 36
Закона об ООО.
1
Шелепина Е.А. Реорганизация юридических лиц: новеллы законодательства / Е. А.
Шелепина // Образование и право. — 2018. — № 12. — С. 202-211.
38
Общее собрание участников (единственный участник) ООО,
реорганизуемого в форме преобразования, в соответствии с п. 2 ст. 56 Закона об
ООО принимает решение:
- о такой реорганизации,
- о порядке и об условиях преобразования,
- о порядке обмена долей участников общества на акции АО, доли или
вклады в складочный капитал хозяйственного товарищества или паи членов
производственного кооператива,
- об утверждении устава создаваемого в результате преобразования
юридического лица,
- а также об утверждении передаточного акта при его составлении.
Решение о реорганизации должно быть принято общим собранием
участников общества единогласно (абз. второй п. 8 ст. 37 Закона об ООО).
2. Пленум ВС РФ в п.п. 27 постановления от 23.06.2015 N 25 "О
применении судами некоторых положений раздела I части первой
Гражданского кодекса Российской Федерации" указал, что при реорганизации в
форме преобразования юридическое лицо на основании п. 1 ст. 60 ГК РФ
обязано уведомить уполномоченный государственный орган о начале
реорганизации. Аналогичную позицию занял регистрирующий орган (Письма
ФНС России от 29.07.2015 N ЕД-3-14/2874@, от 31.07.2019 N ПА-4-
14/15056@).
Поэтому в течение 3 рабочих дней после даты принятия решения о
реорганизации уведомляется орган, осуществляющий государственную
регистрацию юридических лиц (п. 1 ст. 60 ГК РФ, п. 1 ст. 13.1 Закона о
госрегистрации).
В соответствии с абз. вторым п. 5 ст. 58 ГК РФ при реорганизации ООО в
форме преобразования не требуется:
- опубликовывать уведомление о реорганизации в "Вестнике
государственной регистрации";
- досрочно исполнять обязательства перед кредиторами общества.
39
Ряд федеральных законов по-прежнему предусматривают необходимость
исполнения этих обязанностей реорганизуемым ООО (ст. 13.1 Закона о
госрегистрации, п. 5 ст. 51 Закона об ООО). Но с 01.09.2014 правила,
установленные данными федеральными законами, могут применяться только в
части, не противоречащей ГК РФ (п.п. 1, 4 ст. 3 Закона N 99-ФЗ).
3. Будущие участники юридического лица, создаваемого в результате
преобразования, принимают решение об избрании его органов в соответствии с
требованиями федеральных законов о таких юридических лицах и поручают
соответствующему органу осуществить действия, связанные с государственной
регистрацией юридического лица, создаваемого в результате преобразования
(п. 3 ст. 56 Закона об ООО).
4. Производится государственная регистрация создаваемого в результате
преобразования юридического лица
1
.
Документы на регистрацию могут быть поданы по истечении 3 месяцев
после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации (письма
ФНС России от 27.08.2015 N ГД-3-14/3272@, от 29.07.2015 N ЕД-3-14/2874@,
от 31.07.2019 N ПА-4-14/15056@).
Реорганизация в форме преобразования считается завершенной, а
преобразованное общество - прекратившим свою деятельность, с момента
государственной регистрации юридического лица, созданного в результате
реорганизации (п. 4 ст. 57 ГК РФ, п. 1 ст. 16 Закона о госрегистрации, п. 3 ст. 51
Закона об ООО).
Несмотря на произошедшую в последние годы реформу по правовому
регулированию деятельности юридических лиц, продолжают существовать
проблемы, связанные с созданием и реорганизацией обществ с ограниченной
ответственностью (далее также ООО).
1
Ивнева Е.В., Кавшбая Л.Л. Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной
ответственностью: проблемы законодательства // В сборнике: Проблемы развития
российской правовой системы Сборник материалов XIII Всероссийской научно-
практической конференции. 2018. С. 59-64.
40
Так, важным этапом создания ООО является процедура его
государственной регистрации, с момента которой общество наделяется
правоспособностью и может выступать в гражданском обороте от своего имени
как самостоятельный субъект права
1
.
При регистрации юридического лица на сегодняшний день существуют
проблема организационного характера по вопросу достоверности сведений об
адресе местонахождения юридического лица. Считаем необходимым ее
рассмотреть, так как она касается регистрации и обществ с ограниченной
ответственностью.
На практике регистрирующий орган зачастую считает нужным
проверить, будет ли находиться вновь создаваемое юридическое лицо по
указанному им адресу, запрашивая доказательства. Ситуация усложняется тем,
что в заявлении о регистрации общества указывается планируемый,
предполагаемый адрес, так как самого общества еще не существует.
Намерения учредителя разместить создаваемое им общество по
указанному адресу, по мнению некоторых авторов, могут подтверждаться
предварительным договором аренды помещения с его собственником.
Считаем это недопустимым, так как нельзя заключить договор, в том
числе и предварительный, с субъектом, который еще не существует в правовой
природе, данное соглашение априори будет являться ничтожным.
Анализ п. 8 ст. 51 ГК РФ свидетельствует, что до внесения записи о
государственной регистрации ООО в Единый государственный реестр
юридических лиц оно не считается созданным, а значит, не обладает
гражданской правоспособностью и не вправе совершать сделки, в том числе
заключать договоры аренды недвижимого имущества, даже если он
предварительный.
1
Кочкурова К. С. Проблемы регистрации юридических лиц в Российской Федерации
[Электронный ресурс] // Научно-методический электронный журнал «Концепт». – 2014. – Т.
20. – С. 4121–4125. – URL : https://e-koncept.ru/2014/55089.htm (дата обращения: 14.11.2018)
41
Согласно п. «б» ст. 4.2. Закона о государственной регистрации проверка
достоверности сведений, включаемых в ЕГРЮЛ, может осуществляться
посредством получения необходимых объяснений от лиц, которым могут быть
известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для ее проведения.
Следовательно, в рассматриваемой ситуации регистрирующий орган имеет
право запросить у собственника помещения подтверждение о согласии
предоставить свое помещение для регистрации в нем создаваемого
юридического лица, при отсутствии которого отказать в регистрации
1
.
Также существует возможность отказа юридическому лицу в
регистрации, если вдруг его адрес находится в списке «адресов массовой
регистрации».
Все чаще и чаще данный термин можно услышать не только от
обывателей, но и от сотрудников налогового органа, он фигурирует также и в
судебной практике, в связи с чем, многие авторы, например, предлагают
сформулировать и законодательно закрепить данное понятие и критерии его
определения.
По нашему мнению, что данное предложение не является
целесообразным, так как из смысла положений Постановления Пленума ВАС
РФ от 30.07.2013 г. № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения
споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица» вытекает, что
адрес массовой регистрации – это тот, по которому согласно сведениям ЕГРЮЛ
зарегистрировано большое количество юридических лиц, связаться с которыми
по этому адресу не представляется возможным.
В качестве способа разрешения проблемы отказа в государственной
регистрации юридического лица ввиду недостоверности сведений по поводу
будущего места нахождения организации, можно предложить законодательное
закрепление обязанности заявителя, при подаче документов для
1
Кочкурова К. С. Проблемы регистрации юридических лиц в Российской Федерации
[Электронный ресурс] // Научно-методический электронный журнал «Концепт». – 2014. – Т.
20. – С. 4121–4125. – URL
42
государственной регистрации создаваемой организации, предоставлять также
гарантийное письмо от собственника помещения, в котором оно будет
зарегистрировано. Данное действие не только подтвердит действительные
намерения заявителя создать данное юридическое лицо, но и в определенной
степени разгрузит работу сотрудников налогового органа.
На протяжении последних лет ведется активная борьба с незаконным
образованием юридических лиц, в том числе и ООО. Создание фиктивных
субъектов экономической деятельности наносит вред государству, обществу,
отдельным субъектам гражданских правоотношений. Умышленное
использование в хозяйственной деятельности «фирм-однодневок» является
одним из самых распространенных способов уклонения от налогообложения.
Наибольшую угрозу представляет создание таких организаций в целях
приготовления, непосредственного совершения или сокрытия преступлений
1
.
Предполагается, что одним из критериев выбора недобросовестными
лицами для осуществления противозаконной деятельности такой
организационно-правовой формы осуществления предпринимательской
деятельности, как ООО, служит его относительно небольшой минимальный
размер уставного капитала, поэтому, по моему мнению, его увеличение
позволит существенно сократить количество фиктивных организаций.
Пункт 4.2.2 Концепции развития гражданского законодательства в РФ
2
,
подготовленной на основании Указ Президента РФ № 1108 «О
совершенствовании ГК РФ» говорит о необходимости повышения размера
уставного капитала для ООО в целях реального обеспечения защиты третьих
1
Нарбекова Ю. Ю. Актуальные проблемы регистрации юридических лиц в
Российской Федерации [Электронный ресурс] // Научное сообщество студентов XXI
столетия. Общественные науки : сб. ст. по материалам I Междунар. студ. науч.-практ. конф.
– № 2 (49). – С.45.
2
Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации
(одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию
гражданского законодательства от 7 октября 2009 г.) // Вестник ВАС РФ. 2009. N 11.
43
лиц до суммы, не менее 1 000 000 рублей. Считаем необходимым применить
данное положение и в целях борьбы с фирмами-однодневками.
Однако нельзя забывать, что ООО – это самая распространенная форма
осуществления предпринимательской деятельности, которая благодаря
невысокому размеру уставного капитала, позволяет законопослушным лицам,
не обладающим большим и финансовыми возможностями, ее осуществлять.
Ввиду сказанного, предлагаю увеличить минимальный размер уставного
капитала ООО не до 1 000 000 рублей, а до 500 000 рублей, это позволит
сократить количество создаваемых «фирм-однодневок», не создавая
препятствия развитию малого предпринимательства в России.
Вопреки постоянному совершенствованию законодательства о
юридических лицах и его видах, правовая база в сфере правового
регулирования процедуры реорганизации ООО также содержит достаточное
количество пробелов.
Закон все так же не раскрывает понятие реорганизации и признаки,
характеризующие ее сущность. В правовой доктрине существуют различные
точки зрения относительно их понимания, что приводит к путанице, некоторые
и вовсе не приходят к какому-либо выводу.
Реорганизация ООО осуществляется в форме слияния, присоединения,
разделения, выделения, преобразования. Недавним нововведением ГК РФ
явилось допущение реорганизации юридического лица с одновременным
сочетанием различных ее форм, с участием двух и более юридических лиц, в
том числе разных организационно-правовых форм.
Проведение смешанной и совмещенной реорганизации допускается лишь
нормами ГК РФ, в законе, регулирующем непосредственно деятельность ООО,
такая возможность не предусмотрена
1
.
1
Шелепина Е.А. Реорганизация юридических лиц: новеллы законодательства / Е. А.
Шелепина // Образование и право. — 2018. — № 12. — С. 202-211.