44
В соответствии с измененной редакцией п. 1 и п. 2 ст. 58 ГК РФ
осуществление реорганизации в форме присоединения не требует составления
передаточного акта. Это обуславливается тем, что к правопреемнику все права
и обязанности переходят автоматически, в порядке универсального
правопреемства. Если же рассматривать данное правило применительно к ООО,
то нормы, регулирующие деятельность данного вида юридического лица (Закон
об ООО) устанавливают, что комплекс прав и обязанностей от одной
организации к другой при присоединении переходят к присоединенной
организации в соответствии с положениями передаточного акта.
Ввиду сложившейся правовой неопределенности участились жалобы в
ФНС на отказ регистрирующих органов в государственной регистрации по
причине отсутствия передаточного акта.
Для того чтобы обеспечить единую практику применения судами
гражданского законодательства применительно к процедуре реорганизации в
форме присоединения, в абз. 2 п. 26 Постановления Пленума Верховного Суда
РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений
раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»
1
отмечено, что при присоединении все права и обязанности присоединяемого
юридического лица переходят в порядке универсального правопреемства вне
зависимости от составления передаточного акта.
Таким образом, основываясь на нормах ГК РФ, учитывая позицию
Пленума Верховного Суда РФ, можно сделать вывод, что при реорганизации в
форме присоединения передаточный акт применять нет необходимости. Исходя
из вышеизложенного, целесообразно Закон об ООО, привести в соответствие с
ГК РФ, исключив из него положение о необходимости составления
передаточного акта при реорганизации в форме присоединения.
1
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении
судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации" // СПС «Консультант Плюс»
45
Вопрос также вызывают нормы о заключении договоров слияния и
присоединения при реорганизации данных форм: ГК РФ теперь не содержит
указания на необходимость их заключения, а нормы Закона об ООО такую
обязанность предусматривают
1
.
Проблемой, возникающей при процедурах разделения и выделения,
является то, что Закон об ООО руководствуется прежними нормативными
положениями, несмотря на то, что в ГК РФ были внесены изменения. Так, в
соответствии с пп. 3–4 ст. 58 ГК РФ при выделении и разделении права и
обязанности переходят в соответствии с передаточным актом. При этом ст. 59
ГК РФ гласит о том, что не предоставление передаточного акта влечет отказ в
государственной регистрации юридических лиц, образуемых в результате
реорганизации. Нормы п. 2 ст. 54 и п. 2 ст. 55 Закона об ООО говорят об
утверждении общим собранием участников ООО, реорганизуемого в форме
разделения или выделения, не передаточного акта, а разделительного баланса.
Несмотря на значительные изменения и прогрессивные нормы о
реорганизации юридических лиц законодатель не привел к единой форме все
нормы, регулирующие данный вопрос. Выяснилось, что Закон об ООО не
претерпел изменения в части урегулирования процесса реорганизации
общества лиц и руководствуется прежними положениями, несмотря на
существующие нововведения ГК РФ.
2.2 Особенности реорганизации акционерных обществ
Реорганизация акционерного общества осуществляется в порядке,
предусмотренном ст.ст. 57 - 60 ГК РФ и ст.ст. 15 - 20 Федерального закона от
26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", далее - Закон об АО.
1
Белялова А.М. Добровольная реорганизация юридических лиц: новое в правовом
регулировании // Образование. Наука. Научные кадры. 2018. № 4. С. 21-25.
46
Акционерное общество может быть реорганизовано путем слияния,
присоединения, разделения, выделения и преобразования (п. 1 ст. 57 ГК РФ, п.
2 ст. 15 Закона об АО).
В соответствии с абз. третьим п. 1 ст. 57 ГК РФ допускается
реорганизация с участием двух и более юридических лиц, в том числе
созданных в разных организационно-правовых формах, если ГК РФ или другим
законом предусмотрена возможность преобразования юридического лица
одной из таких организационно-правовых форм в юридическое лицо другой из
таких организационно-правовых форм. Таким образом, возможно, например,
слияние акционерного общества и хозяйственного товарищества.
Также разрешается реорганизация с одновременным сочетанием
различных ее форм (абз. второй п. 1 ст. 57 ГК РФ), например, возможно
разделение или выделение акционерного общества, осуществляемые
одновременно со слиянием или с присоединением (ст. 19.1 Закона об АО), или
присоединение одного акционерного общества к другому с одновременным
выделением из них ООО.
Помимо добровольной реорганизации акционерного общества в порядке,
предусмотренном Законом об АО, существуют основания для принудительной
реорганизации, порядок которой определяется иными федеральными законами
(п. 2 ст. 57 ГК РФ, например, ст. 38 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-
ФЗ "О защите конкуренции").
Вопрос о добровольной реорганизации акционерного общества относится
к исключительной компетенции общего собрания акционеров (единственного
акционера). Он не может быть передан на рассмотрение иных органов
управления акционерного общества, в том числе в непубличном обществе (п. 3
ст. 66.3 ГК РФ, п. 3 ст. 47, пп. 2 п. 1 ст. 48 Закона об АО).
Вопрос о реорганизации выносится на рассмотрение общего собрания
акционеров советом директоров (наблюдательным советом) акционерного
общества (п. 2 ст. 16, п. 2 ст. 17, п. 2 ст. 18, п. 2 ст. 19, п. 3 ст. 19.1, п. 2 ст. 20
Закона об АО).
47
Решение о реорганизации акционерного общества принимается
большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих
акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 4 ст. 49 Закона
об АО).
Акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа
акционерным обществом всех или части принадлежащих им акций, если они
голосовали на общем собрании против принятия решения о реорганизации
общества или не принимали участия в голосовании (абз. второй п. 1 ст. 75
Закона об АО).
Сообщение о проведении собрания (ст. 52 Закона об АО) с повесткой дня,
содержащей вопрос о реорганизации акционерного общества, должно
содержать информацию о наличии у акционеров права требовать у
акционерного общества выкупа принадлежащих им акций, цене и порядке
осуществления выкупа (п. 1 и п. 2 ст. 76 Закона об АО).
О начале процедуры реорганизации акционерное общество, по общему
правилу, обязано (п. 6 ст. 15 Закона об АО, п. 1 ст. 60 ГК РФ, п. 1 и п. 2 ст. 13.1
Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"):
- уведомить регистрирующий орган;
- уведомить своих кредиторов;
При реорганизации акционерного общества производится размещение
акций вновь образованных акционерных обществ либо размещаются акций
реорганизованных обществ между новыми акционерами. В связи с чем, как
правило, при реорганизации осуществляется эмиссия выпуска
(дополнительного выпуска) акций в порядке, установленном законодательством
о рынке ценных бумаг
1
.
При реорганизации права и обязанности реорганизованного акционерного
общества переходят к его правопреемникам в силу универсального
1
Яньков В.Г. Проблемные аспекты реорганизации юридических лиц / В. Г. Яньков //
Научная мысль. — 2016. — № 2 (20). — С. 74-76.
48
правопреемства, в установленных законом случаях права и обязанности
переходят в соответствии с передаточным актом.
Акционерное общество считается реорганизованным с момента
государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате
реорганизации, а в случае реорганизации в форме присоединения - с момента
внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного
общества (п. 4 ст. 57 ГК РФ). Государственная регистрация при реорганизации
осуществляется в порядке, установленном Законом о госрегистрации
1
.
До завершения реорганизации решение о добровольной реорганизации
акционерного общества может быть отменено общим собранием акционеров
(единственным акционером) акционерного общества. Соответствующее
решение принимается в том же порядке, что и решение о реорганизации. Об
отмене ранее принятого решения о реорганизации уведомляется
регистрирующий орган.
Решение общего собрания акционеров о реорганизации акционерного
общества, принятое с нарушением Закона об АО, иных нормативных правовых
актов РФ, устава акционерного общества, может быть обжаловано в суд
акционером, который не принимал участие в общем собрании или голосовал
против принятия такого решения, если таким решением нарушены его права и
(или) законные интересы (п. 1 ст. 60.1 ГК РФ, п. 7 ст. 49 Закона об АО).
Суд может признать реорганизацию акционерного общества
несостоявшейся в случае, если решение о реорганизации не принималось
акционерами реорганизованного акционерного общества, или в случае
представления для государственной регистрации юридических лиц,
создаваемых путем реорганизации, документов, содержащих заведомо
недостоверные данные о реорганизации. Обратиться с соответствующим
требованием в суд может акционер, голосовавший против принятия решения о
1
Шиянов А.В. Правовой статус акционерного общества как субъекта малого и
среднего предпринимательства: международные рекомендации // Юридический мир. 2018. №
10. С. 40-43.
49
реорганизации акционерного общества или не принимавшего участия в
голосовании по данному вопросу (п. 1 ст. 60.2 ГК РФ).
Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной
стоимости акций акционерного общества, приобретенных его акционерами, в
оплату которых при учреждении общества или при размещении
дополнительных акций учредители (акционеры) общества вносят деньги, иное
имущество или интеллектуальную собственность (ст. 66.1 ГК РФ, п. 1 ст. 25, п.
2 ст. 34 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных
обществах). Формирование имущества акционерного общества, создаваемых в
результате реорганизации, осуществляется только за счет имущества
реорганизуемых обществ (п. 3 ст. 15 Закона об АО). Уставный капитал
акционерного общества, создаваемого в результате реорганизации (в форме
слияния, разделения, выделения, преобразования), формируется за счет
имущества реорганизуемого юридического лица
1
.
Законодательство не требует, чтобы размер уставного капитала
создаваемого акционерного общества был равен размеру имущества
юридического лица, за счет которого он формируется. Поэтому уставный
капитал акционерного общества при реорганизации может быть сформирован
за счет только части имущества реорганизуемого лица.
Уставный капитал акционерного общества, созданного в результате
реорганизации, может быть больше (меньше) суммы уставных капиталов
акционерных обществ, участвующих в такой реорганизации, а также больше
(меньше) уставного капитала (складочного капитала, паевого фонда, уставного
фонда) преобразованного в него юридического лица. Сумма уставных
капиталов АО, созданных в результате разделения, может быть больше
(меньше) уставного капитала акционерного общества, реорганизованного путем
такого разделения (п. 50.10 Положения Банка России от 11.08.2014 N 428-П "О
1
Гандилов Т.М., Тумаков А.В. Актуальные проблемы слияний и поглощений
акционерных обществ в условиях реформирования современного гражданского
законодательства России // Москва, 2018. – С.34.
50
стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации
выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг,
государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного
выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных
бумаг", далее - Стандарты эмиссии).
Уставный капитал создаваемых путем реорганизации акционерного
общества должен быть не менее минимального размера уставного капитала,
установленного на момент принятия решения о реорганизации (п. 1 ст. 66.2 ГК
РФ, ст. 26 Закона об АО).
При реорганизации акционерного общества в форме слияния или
разделения уставный капитал создаваемого общества (создаваемых обществ)
может быть сформирован как за счет уставного капитала, так и за счет иных
собственных средств (добавочного капитала, нераспределенной прибыли и т.д.)
обществ, реорганизованных путем слияния или разделения (абз. второй п. 50.11
Стандартов эмиссии).
При реорганизации в форме преобразования уставный капитал
создаваемого акционерного общества формируется за счет уставного
(складочного) капитала (паевого фонда, уставного фонда) и (или) за счет иных
собственных средств (в том числе за счет добавочного капитала,
нераспределенной прибыли и других) юридического лица, реорганизованного
путем такого преобразования (абз. четвертый п. 50.11 Стандартов эмиссии).
Если при реорганизации в форме присоединения происходит увеличение
уставного капитала акционерного общества, к которому осуществляется
присоединение
1
, то сумма увеличения уставного капитала формируется за счет
уставного капитала присоединенного акционерного общества и (или) за счет
иных собственных средств (в том числе за счет добавочного капитала,
нераспределенной прибыли и других) акционерного общества, к которому
1
Нуждин Т.А. Комбинированная реорганизация юридических лиц // Право. Журнал
Высшей школы экономики. 2018. № 1. С. 133-157.
51
осуществлено присоединение, и (или) присоединенного акционерного общества
(абз. третий п. 50.11 Стандартов эмиссии).
Если акционерного общества реорганизуется путем выделения, уставный
капитал общества, созданного в результате такого выделения, формируется за
счет уменьшения уставного капитала и (или) за счет иных собственных средств
(в том числе за счет добавочного капитала, нераспределенной прибыли и
других) общества, из которого осуществлено выделение (п. 50.11 Стандартов
эмиссии).
Номинальная стоимость привилегированных акций акционерного
общества, размещаемых при реорганизации должна составлять не более 25%
уставного капитала создаваемых обществ (п. 50.9 Стандартов эмиссии).
Порядок формирования уставного капитала акционерного общества,
создаваемого в результате реорганизации, может быть определен в зависимости
от формы реорганизации:
- договором о слиянии;
- договором о присоединении;
- решением общего собрания акционеров о реорганизации в форме
разделения или выделения;
- решением высшего органа управления юридического лица,
преобразуемого в акционерного общества, или лиц, уполномоченных выступать
от имени такого юридического лица, например, общего собрания участников в
ООО, общего собрания членов производственного кооператива и т.д. (п. 1 ст.
71, ст. 84, п. 2 ст. 92, ст. 106.6 ГК РФ, п. 2 ст. 56 Федерального закона от
08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", п. 1 ст.
15, п. 1 ст. 26 Федерального закона от 08.05.1996 N 41-ФЗ "О производственных
кооперативах"
1
).
Рассмотрим особенности реорганизации акционерных обществ в форме:
1
Федеральный закон от 08.05.1996 N 41-ФЗ (ред. от 02.08.2019)"О производственных
кооперативах"// СПС «Консультант Плюс»
52
- Слияния - одна из форм реорганизации, при которой возникает новое
акционерное общество путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или
нескольких обществ с прекращением последних (п. 1 ст. 16 Федерального
закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").
Акционерами акционерного общества, создаваемого в результате
слияния, становятся акционеры обществ, участвующих в таком слиянии.
Порядок реорганизации акционерного общества в форме слияния
определяется положениями ст. 57, п. 1 ст. 58, ст. 60 ГК РФ, ст.ст. 15, 16 Закона
об АО. Порядок представления документов, необходимых для внесения в
ЕГРЮЛ записей, связанных с реорганизацией акционерного общества,
установлен Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее -
Закон о госрегистрации). Поскольку акция является ценной бумагой, то при
реорганизации акционерного общества также должны быть соблюдены
требования законодательства об эмиссии ценных бумаг
1
.
Согласно п. 3 ст. 57 ГК РФ в случаях, предусмотренных ст. 27
Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", при
реорганизации общества в форме слияния необходимо получить
предварительное согласие антимонопольного органа
2
.
На начальном этапе общества, участвующие в реорганизации,
согласовывают между собой условия такой реорганизации, подготавливается
проект договора о слиянии, проект устава акционерного общества,
создаваемого в результате слияния. Данные процедуры законодательством не
урегулированы. Обычно после того, как все необходимые вопросы будут
1
Нуждин Т.А. Комбинированная реорганизация юридических лиц // Право. Журнал
Высшей школы экономики. 2018. № 1. С. 133-157.
2
Гандилов Т.М., Тумаков А.В. Актуальные проблемы слияний и поглощений
акционерных обществ в условиях реформирования современного гражданского
законодательства России // Москва, 2018. – С.34.
53
согласованы на нужном уровне, начинают проводиться мероприятия по
реорганизации, предусмотренные законодательством.
Вопросы о реорганизации акционерного общества в форме слияния и об
избрании состава совета директоров создаваемого акционерного общества
(если его создание предусмотрено проектом устава такого акционерного
общества) выносится на рассмотрение общих собраний акционеров
реорганизуемых акционерного общества советом директоров каждого общества
(п. 2 ст. 16 Закона об АО).
При подготовке к общему собранию акционеров (п. 1 ст. 54 Закона об
АО) совет директоров помимо прочего утверждает:
- дату определения (фиксации) лиц, имеющих право на участие в общем
собрании акционеров - не может быть установлена более чем за 35 дней до
даты проведения общего собрания акционеров и 55 дней, если уставом
создаваемого акционерного общества предусмотрено наличие совета
директоров (абзацы второй и третий п. 1 ст. 51, п. 8 ст. 53 Закона об АО);
- форму и текст бюллетеня для голосования в случае голосования
бюллетенями, которые направляются акционерам (вручаются,
опубликовываются) не позднее чем за 20 дней до проведения общего собрания
акционеров (п.п. 2 - 3 ст. 60 Закона об АО)
1
.
Лица, имеющие право на участие в общем собрании, должны быть
уведомлены о его проведении не позднее чем за 30 дней, а если проектом
устава создаваемого в результате слияния акционерного общества
предусмотрено наличие совета директоров - не позднее чем за 50 дней до даты
проведения общего собрания акционеров (п. 1 ст. 52, п. 8 ст. 53 Закона об АО).
Если проектом устава создаваемого в результате слияния акционерного
общества предусмотрено наличие совета директоров, акционер или акционеры,
1
Акопджанова М.О. Новеллы правовой регламентации деятельности акционерных
обществ // Юрист. 2019. N 8. С. 10 - 12.