54
являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов
голосующих акций реорганизуемого акционерного общества, вправе:
- выдвинуть кандидатов для избрания в совет директоров создаваемого
путем реорганизации в форме слияния акционерного общества, число которых
не может превышать число избираемых соответствующим обществом членов
совета директоров, указываемое в сообщении о проведении общего собрания
акционеров общества в соответствии с договором о слиянии (абз. второй п. 8 ст.
53 Закона об АО);
- выдвинуть кандидатов в коллегиальный исполнительный орган
создаваемого акционерного общества и, если в соответствии с уставом
создаваемого общества наличие ревизионной комиссии является обязательным,
кандидатов в его ревизионную комиссию, число которых не может превышать
количественный состав соответствующего органа, указываемый в сообщении о
проведении общего собрания акционеров общества в соответствии с проектом
устава создаваемого общества, а также выдвинуть кандидата на должность
единоличного исполнительного органа создаваемого общества (абз. первый п. 8
ст. 53 Закона об АО).
Предложения о выдвижении кандидатов должны поступить в
реорганизуемое акционерного общества не позднее чем за 45 дней до дня
проведения общего собрания акционеров реорганизуемого акционерного
общества (абз. третий п. 8 ст. 53 Закона об АО)
1
. Наряду с кандидатами,
предложенными акционерами для образования соответствующего органа, совет
директоров акционерного общества вправе включать в список кандидатур для
голосования по выборам в соответствующий орган общества по своему
усмотрению. Число кандидатов, предлагаемых советом директоров, не может
превышать количественный состав соответствующего органа (абз. второй п. 7
ст. 53 Закона об АО).
1
Воронин М.М. Правовая сущность и законодательные основы института
государственной регистрации создания, реорганизации и ликвидации юридических лиц / М.
М. Воронин // Право и государство: теория и практика. — 2018. — № 11 (119). — С. 43-48.
55
Решение о включении лиц, выдвинутых акционерами или советом
директоров (наблюдательным советом) реорганизуемого общества
кандидатами, в список членов коллегиального исполнительного органа,
ревизионной комиссии и решение об утверждении лица, осуществляющего
функции единоличного исполнительного органа каждого общества,
создаваемого путем реорганизации в форме слияния принимаются
большинством в три четверти голосов членов совета директоров
(наблюдательного совета) реорганизуемого общества. При этом не
учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного
совета) этого общества (абз. четвертый п. 8 ст. 53 Закона об АО)
1
.
Утвержденные советом директором список членов ревизионной комиссии
создаваемого общества (если в соответствии с уставом создаваемого общества
наличие ревизионной комиссии является обязательным), список членов
коллегиального исполнительного органа создаваемого общества, указание о
лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа
создаваемого общества, подлежат включению в договор о слиянии,
заключаемый между реорганизуемыми обществами (пп.пп. 5 - 7 п. 3 ст. 16
Закона об АО).
Договор (проект договора) о слиянии и иные документы и информация,
указанные в п.п. 3.4, 3.5, 3.6 Положения Банка России от 16.11.2018 N 660-П
"Об общих собраниях акционеров" (п. 3 ст. 52, п. 1 ст. 75 Закона об АО),
предоставляются для ознакомления лицам, имеющим право на участие в общем
собрании акционеров, в течение 30 дней до проведения общего собрания
акционеров (абз. третий п. 3 ст. 52 Закона об АО). Соответственно, к
указанному сроку лица, которые будут входить в ревизионную комиссию
создаваемого АО, осуществлять функции его единоличного исполнительного
1
Галазова З.В. Институт реорганизации юридического лица / З. В. Галазова // Вестник
Владикавказского научного центра. — 2015. — Т. 15. — № 4. — С. 71-74.
56
органа, должны быть согласованы обществами, участвующими в слиянии, и
утверждены советом директоров каждого акционерного общества
1
.
Поскольку иного законом не установлено, договор о слиянии от имени
акционерного общества, участвующего в слиянии, подписывается лицом,
осуществляющим полномочия единоличного исполнительного органа такого
акционерного общества (п. 2 ст. 69 Закона об АО). Момент подписания
договора о слиянии не установлен, исходя из установленного
законодательством алгоритма действий реорганизуемого общества после
принятия решения о реорганизации, представляется более логичным
заключение договора о слиянии между обществами все же до утверждения его
первым по времени общим собранием акционеров.
Решение о реорганизации акционерного общества в форме слияния
принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти
голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в
общем собрании (пп. 2 п. 1 ст. 48, п. 4 ст. 49 Закона об АО).
2) об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета)
акционерного общества, создаваемого в результате слияния (при наличии в
соответствии с проектом устава нового акционерного общества данного органа
управления). Директора избираются в количестве, установленном проектом
договора о слиянии для того акционерного общества, чьи акционеры голосуют
(абз. второй п. 2 ст. 16 Закона об АО).
- При присоединении акционерного общества к другому обществу
присоединяемое акционерного общества прекращается, при этом его права и
обязанности переходят к обществу, к которому осуществлено присоединение
(присоединяющему обществу) (п. 2 ст. 58 ГК РФ, п. 1 ст. 17 Федерального
закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").
1
Гутенева М.С. Правовая природа реорганизации юридических лиц, виды
реорганизации / М. С. Гутенева // Таврический научный обозреватель. — 2016. — № 11-2
(16). — С. 78-84.
57
Акционеры присоединяемого акционерного общества становятся
акционерами общества, к которому осуществляется присоединение, за
исключением случаев, когда акционером присоединяемого акционерного
общества является само присоединяющее общество.
Порядок реорганизации акционерного общества в форме присоединения
предусмотрен п.п. 1, 4 ст. 57, п. 2 ст. 58, ст. 60 ГК РФ, ст. 17 Закона об АО.
Порядок представления документов, необходимых для внесения в ЕГРЮЛ
записей, связанных с реорганизацией акционерного общества, установлен
Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Поскольку акция
является ценной бумагой, то при реорганизации акционерного общества также
должны быть соблюдены требования законодательства об эмиссии ценных
бумаг.
Согласно п. 3 ст. 57 ГК РФ в случаях, предусмотренных ст. 27
Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", при
реорганизации общества в форме присоединения необходимо получить
предварительное согласие антимонопольного органа
1
.
На начальном этапе общества, участвующие в реорганизации,
согласовывают между собой условия такой реорганизации, подготавливается
проект договора о присоединении, при необходимости - проект изменений в
устав акционерного общества, к которому осуществляется присоединение.
Внесение изменений в устав присоединяющего общества, например,
необходимо, если в связи с конвертацией акций присоединяемого общества в
дополнительные акции присоединяющего общества, увеличивается размер его
уставного капитала.
Данные процедуры законодательством не урегулированы, и могут
протекать по-разному, вопрос о присоединении может инициироваться
1
Климова А.Н. К вопросу о правовом положении коммерческих организаций
(новеллы гражданского законодательства) / А. Н. Климова // Правовая инициатива. — 2017.
— № 4. — С. 3.
58
контролирующим лицом компании либо менеджментом акционерного
общества. Обычно, после того, как все необходимые вопросы будут
согласованы на нужном уровне, начинают проводиться мероприятия по
реорганизации, предусмотренные законодательством
1
.
Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества,
участвующего в присоединении, выносит для решения общим собранием
акционеров каждого такого акционерного общества вопрос о реорганизации в
форме присоединения. Совет директоров (наблюдательный совет) общества, к
которому осуществляется присоединение, выносит также для решения общим
собранием акционеров такого акционерного общества иные вопросы, если это
предусмотрено договором о присоединении (п. 2 ст. 17 Закона об АО).
При подготовке к общему собранию акционеров (п. 1 ст. 54 Закона об
АО) совет директоров помимо прочего утверждает:
- дату определения (фиксации) лиц, имеющих право на участие в общем
собрании акционеров - не может быть установлена более чем за 35 дней до
даты проведения общего собрания акционеров (абз. третий п. 1 ст. 51 Закона об
АО);
- форму и текст бюллетеня для голосования в случае голосования
бюллетенями, которые направляются акционерам (вручаются,
опубликовываются) не позднее чем за 20 дней до проведения общего собрания
акционеров (п. 2 ст. 60 Закона об АО).
Не позднее чем за 30 дней до даты проведения общего собрания
акционеров лица, имеющие право на участие в общем собрании, должны быть
уведомлены о его проведении (п. 1 ст. 52 Закона об АО).
В течение 30 дней до проведения общего собрания лицам имеющим
право на участием в нем, предоставляется информация (материалы),
необходимая в связи с проведением такого собрания, в том числе, указанная в
1
Котов Р.А. Понятие, правовая природа и признаки принудительной реорганизации
акционерных обществ как одного из видов реорганизации юридических лиц / Р. А. Котов //
Научно-исследовательские публикации. — 2016. — № 4 (36). — С. 93-104.
59
п. 3.5, п. 3.6 Положения Банка России от 16.11.2018 N 660-П "Об общих
собраниях акционеров" (п. 3 ст. 52, п. 1 ст. 75 Закона об АО).
При реорганизации в форме присоединения с участием более двух
юридических лиц, заключается один совместный договор о присоединении
(Постановление АС Поволжского округа от 03.08.2017 N Ф06-23149/17, п. 1.2
Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 3
(2017), направленного письмом ФНС России от 11.10.2017 N ГД-4-14/20509@
1
).
- Выделение - реорганизация акционерного общества с созданием одного
или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей
реорганизуемого общества без прекращения последнего (п. 1 ст. 19
Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах",
далее - Закон об АО).
Акционерами выделяющегося акционерного общества могут стать
акционеры реорганизуемого акционерного общества либо само реорганизуемое
общество. Данный вопрос регулируется решением о реорганизации (пп. 3 п. 3
ст. 19 Закона об АО).
Порядок реорганизации акционерного общества в форме выделения
регулируется ст. 57, п. 4 ст. 58, ст. 60 ГК РФ, ст.ст. 15, 19 Закона об АО.
Порядок представления документов, необходимых для внесения в
ЕГРЮЛ записей, связанных с реорганизацией акционерного общества,
установлен Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
Поскольку акция является ценной бумагой, то при реорганизации акционерного
общества также должны быть соблюдены требования законодательства об
эмиссии ценных бумаг.
- Разделение акционерного общества - форма реорганизации, при которой
реорганизуемое акционерного общества прекращается, а его права и
1
Постановление АС Поволжского округа от 03.08.2017 N Ф06-23149/17, п. 1.2 Обзора
судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 3 (2017),
направленного письмом ФНС России от 11.10.2017 N ГД-4-14/20509@// СПС «Консультант
Плюс»
60
обязанности передаются вновь возникшим юридическим лицам. В результате
реорганизации в форме разделения создаются как минимум два юридических
лица, являющихся правопреемниками реорганизованного общества, однако их
может быть и больше (п. 3 ст. 58 ГК РФ, п. 1 ст. 18 Федерального закона от
26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".
Акционерами образующихся в результате разделения акционерных
обществ становятся акционеры реорганизуемого акционерного общества (пп. 3
п. 3 ст. 18 Закона об АО).
Порядок реорганизации акционерного общества в форме разделения
определен ст. 57, п. 3 ст. 58, ст. 60 ГК РФ, ст.ст. 15, 18 Закона об АО. Порядок
представления документов, необходимых для внесения в ЕГРЮЛ записей,
связанных с реорганизацией АО, установлен Федеральным законом от
08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей". Поскольку акция является ценной
бумагой, то при реорганизации акционерного общества также должны быть
соблюдены требования законодательства об эмиссии ценных бумаг
1
.
- При реорганизации акционерного общества в форме преобразования
происходит смена организационно-правовой формы юридического лица.
Акционерное общество вправе преобразоваться в ООО, хозяйственное
товарищество или производственный кооператив (п. 2 ст. 104 ГК РФ). До
01.09.2014 допускалось преобразование акционерного общества в
некоммерческое партнерство по единогласному решению акционеров (п. 2 ст.
104 ГК РФ в редакции, действовавшей до 01.09.2014, абз. второй п. 1 ст. 20
Закона об АО).
В настоящее время ГК РФ исключает возможность преобразования АО в
некоммерческую организацию (п. 3 ст. 68 ГК РФ), Закон об АО до сих пор
содержит данную норму, но он может применяться только в части, не
противоречащей ГК РФ (п. 4 ст. 3 Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ).
1
Федорова Ю.А. Договор о присоединении юридического лица / Ю. А. Федорова //
Транспортная инфраструктура Сибирского региона. — 2016. — Т. 2. — С. 798-800.
61
При выборе организационно-правовой формы юридического лица, в
которое будет преобразовано акционерного общество, следует учитывать также
требования к количеству участников (членов) такой организационно-правовой
формы:
- число участников ООО не должно быть более 50 (п. 3 ст. 7
Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной
ответственностью");
- число членов кооператива не должно быть менее 5 (п. 4 ст. 106.2 ГК
РФ);
- в хозяйственных товариществах должно быть не менее 2 полных
товарищей, в товариществе на вере должно быть также не менее 1 и не более 20
коммандитистов (п. 1 ст. 69, ст. 81, п. 1 и абз. четвертый п. 3 ст. 82 ГК РФ).
Реорганизацию в форме преобразования необходимо отличать от
изменения статуса акционерного общества: публичное, непубличное
1
. При
изменении статуса общества реорганизации в форме преобразования не
происходит, так как организационно-правовая форма не меняется, она остается
прежней: акционерное общество; меняются наименование общества и его устав
в соответствующей части (п. 4 ст. 52, п. 4 ст. 66, п. 1 ст. 97 ГК РФ, п. 1 ст. 7
Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").
Порядок реорганизации акционерного общества в форме преобразования
предусмотрен п. 1 ст. 57, п. 5 ст. 58 ГК РФ, ст. 20 Закона об АО). Порядок
представления документов, необходимых для внесения в ЕГРЮЛ записей,
связанных с реорганизацией акционерного общества, установлен Федеральным
законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических
лиц и индивидуальных предпринимателей". Поскольку акция является ценной
бумагой, то при реорганизации акционерного общества также должны быть
соблюдены требования законодательства об эмиссии ценных бумаг.
1
Шелепина Е.А. Реорганизация юридических лиц: новеллы законодательства / Е. А.
Шелепина // Образование и право. — 2018. — № 12. — С. 202-211.
62
Отметим, что законодательством прямо не установлены какие-либо
особенности реорганизации акционерного общества в зависимости от статуса
общества, поэтому формально реорганизация непубличных или публичных
обществ (в том числе в наименовании которых до сих пор содержится указание
на то, что они являются закрытыми или открытыми) должно осуществляться по
одним и тем же правилам. Вместе с тем, при таком формальном применении
закона, представляется, нелогичным, что решения, связанные с прекращением у
акционерного общества публичного статуса принимаются общим собранием
акционеров большинством в 95 % голосов всех акционеров - владельцев акций
общества всех категорий (типов) (п. 3 ст. 7.2 Закона об АО), а для принятия
решения о преобразовании публичного акционерного общества в ООО
фактически также влекущее прекращение публичного статуса акционерного
общества, так как ООО является непубличным обществом (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ),
достаточно большинства в три четверти голосов акционеров - владельцев
голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (пп.
2 п. 1 ст. 48, п. 4 ст. 49 Закона об АО). Напомним также, что существует точка
зрения о том, что ст.ст. 7.1 и 7.2 Закона об АО установлен специальный
порядок приобретения и прекращения публичного статуса акционерного
общества.
1
Прекращение публичного статуса акционерного общества возможно
только при условии отсутствия акций и ценных бумаг, конвертируемых в
акции, размещаемых посредством открытой подписки или допущенных к
организованным торгам, и принятия Банком России решения об освобождении
акционерного общества от обязанности по раскрытию информации (п. 2 письма
Банка России от 25.11.2015 N 06-52/10054). В связи с этим, возможность
"прямого" преобразования публичного акционерного общества в юридическое
лицо иной организационно-правовой формы без прекращения его публичного
1
Чеканова, К. Ю. Багратуни // Актуальные проблемы и перспективы развития
экономики: российский и зарубежный опыт. — 2017. — № 9. — С. 145-148.
63
статуса в порядке, установленном ст. 7.2 Закона об АО, вызывает определенные
сомнения.
Поскольку при реорганизации в форме преобразования ценные бумаги
реорганизуемого акционерного общества погашаются (п. 50.8 Положения Банка
России от 11.08.2014 N 428-П "О стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке
государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска)
эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах
выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации
проспектов ценных бумаг" (далее - Стандарты эмиссии), то правопреемник
акционерного общества, деятельность которого прекращена в результате
преобразования, обязан уведомить регистрирующий орган об уменьшении
количества ценных бумаг выпуска в результате погашения всех размещенных
акций акционерного общества в связи с реорганизацией (п.п. 59.1, 59.1.1
Стандартов эмиссии).
Уведомление и необходимые документы (п.п. 58.3, 58.4, 59.3 Стандартов
эмиссии) подаются в Департамент корпоративных отношений Банка России
или территориальное учреждение Банка в течение 30 дней с даты получения
правопреемником акционерного общества письменного уведомления
(свидетельства) уполномоченного государственного органа о внесении в
ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности эмитента в связи с его
реорганизацией (п.п. 11.1.1, 11.3.9, 58.2, 59.2 Стандартов эмиссии). В настоящее
время в подтверждение факта внесения записи в ЕГРЮЛ орган,
осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, выдает
лист записи ЕГРЮЛ по форме N Р50007, утв. приказом ФНС России от
12.09.2016 N ММВ-7-14/481@.
Комплексное изучение законодательства, анализ нормативно-правовых
актов позволили выявить следующие недостатки этого института и предложить
пути их устранения:
1. Отдельные положения ГК РФ о реорганизации нуждаются в более
тщательном согласовании. Так, в ст. 58 ГК говорится о переходе в процессе