24
реорганизация допускается, но ограничения могут быть установлены
законом
1
.
Такие ограничения уже предусмотрены в Гражданском кодексе
Российской Федерации:
- участие в реорганизации юридических лиц разных правовых форм
допускается только в том случае, если законом предусмотрена возможность
преобразования юридического лица одной из таких форм в юридическое лицо
другой формы (п. 4 а. 1 ст. 57 ст. Гражданский кодекс Российской
Федерации);
- преобразование коммерческих организаций в некоммерческие
организации, корпораций в унитарные организации и наоборот (п. 3 ст.68
Гражданского кодекса Российской Федерации);
- религиозные организации не могут быть преобразованы в какие-
либо иные формы (ст.123.26 Гражданского кодекса Российской Федерации);
- производственный кооператив может быть преобразован только в
хозяйственные общества и товарищества (ст.106.6 ГК РФ);
- фонды, за исключением негосударственных пенсионных фондов,
не могут быть реорганизованы (законы 3 и 4 ст.123.17 Гражданского кодекса
Российской Федерации). Следует отметить, что по отношению к фондам
разработчики концепции предложили сохранить возможность их
реорганизации в другие фонды (п. 3.7 Концепции развития гражданского
законодательства Российской Федерации, утвержденной решением Совета при
Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского права),
но в результате закон закрепляет запрет реорганизации;
- потребительский кооператив может быть преобразован в
общественную организацию, объединение (союз), автономную
некоммерческую организацию или фонд, жилищный или жилищно-
1
Гармаев А. Смешанное преобразование / А. Гармаев // ЭЖ-Юрист. - 2014. - № 40.
стр. 35-
25
строительный кооператив - только в товарищество собственников
недвижимости (п. 3 ст.123.2 Гражданского Кодекса Российской Федерации);
- общественная организация - только для объединения (союза),
автономную НКО или фонд (пункт 4 ст.123.4 Гражданского кодекса
Российской Федерации);
- ассоциация (союз) - только в общественную организацию,
автономную НКО или фонд (п. 4 ст. 123.8 Гражданского кодекса Российской
Федерации);
- товарищество собственников недвижимости по решению их
участников - только в потребительский кооператив (п. 4 ст.123.12 ГК РФ);
- казачье общество - только в ассоциацию (союз) или автономную
НКО или фонд (пункт 2 ст.123.15 Гражданского кодекса Российской
Федерации);
- сообщество коренных народов Российской Федерации - только в
объединение (союз) или автономную некоммерческую организацию (п. 3 ст.
123.16 Гражданского кодекса Российской Федерации);
- частное учреждение - только в автономную НКО или фонд (пункт
3 ст.123.23 Гражданского кодекса Российской Федерации);
- автономная некоммерческая организация - только в фонд (п. 7 ст.
123.24 ГК РФ);
- государственное или муниципальное учреждение может быть
преобразовано в некоммерческую организацию иных организационно-
правовых форм только в случаях, предусмотренных законом (пункт 7
ст.123.22 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Проекты изменений в законы об обществах с ограниченной
ответственностью и акционерных обществах, подготовленные
Минэкономразвития, уточняющие порядок реорганизации, не содержат
дополнительных ограничений. При объединении некоторых форм
реорганизации предусмотрены только определенные регулирующие функции
(согласно тексту проекта - «комбинированные реорганизации»), и это также
26
прямо указывает на возможность объединения комбинированных
реорганизаций с возможностью участия юридических лиц различных
юридических форм.
В то же время, возможно, что в ходе доработки указанного проекта или
в случае принятия другого проекта, связанного с приведением корпоративного
законодательства в соответствие с Гражданским кодексом Российской
Федерации, в таком проекте появятся другие дополнительные ограничения.
Правила смешанной реорганизации предоставляют дополнительные
возможности и варианты реструктуризации бизнеса для участников оборота,
сокращают время и стоимость реорганизации в комплексе, а не поэтапно.
Поэтому расширение возможностей для реорганизации юридических лиц в
целом было положительно воспринято профессиональным и бизнес-
сообществом.
Тем не менее для того, чтобы эффективное применение новых процедур
реорганизации стало возможным, необходимо привести в соответствие с
Гражданским кодексом Российской Федерации корпоративное
законодательство (Закон об акционерных обществах, Закон об обществах с
ограниченной ответственностью), Закон о государственной регистрации
юридических лиц, а также уточнение территориальной единицы Федеральной
налоговой службы.
Изменения предусматривают, что до приведения нормативных правовых
актов Российской Федерации в соответствие с положениями Гражданского
кодекса Российской Федерации в новой редакции такие акты применяются в
той мере, в которой они не противоречат положениям Гражданского кодекса.
Российской Федерации. Тем не менее, возможно, что до введения новых
правил реорганизации в корпоративное и регистрационное законодательство
участники оборота, скорее всего, столкнутся с техническими трудностями,
связанными с различным толкованием поправок налоговыми органами
1
.
1
Ильина Д. Реорганизация по-новому / Д. Ильина // ЭЖ-Юрист. - 2014. - № 40,
27
Во многих отношениях правила, которые будут закреплены в этих
документах, будут зависеть от того, насколько будут востребованы новые
возможности реорганизации.
С точки зрения разработчиков поправок, запрет на преобразование
коммерческих организаций в некоммерческие и наоборот является
основополагающим, поскольку он призван предотвратить «искажение
правовой природы и законодательное разделение юридических лиц на
коммерческие и некоммерческие организации, что в конечном итоге
способствует максимальной защите имущественных интересов их кредиторов
и всех участников гражданского оборота».
Разработчики поправок не дают подробных объяснений того, как
нарушаются права кредиторов и других участников оборота при
преобразовании коммерческих организаций в некоммерческие и наоборот.
Объём обязательств, принятых перед реорганизацией юридическим лицом
перед кредиторами, не изменяется с изменением его типа; кроме того,
стандартные гарантии при реорганизации распространяются на кредиторов
(право требовать досрочного исполнения, прекращения обязательства или
получения дополнительного обеспечения для выполнения такого
обязательства). Участники / члены реорганизованного юридического лица
также добровольно принимают решение о реорганизации, понимая ее
последствия.
В целом законопроект может быть положительно оценен как один из
необходимых шагов для реализации на практике новых норм Гражданского
кодекса Российской Федерации о реорганизации компаний. Чем раньше будут
приняты необходимые поправки на уровне специального законодательства,
тем больше у бизнеса будет возможностей для реструктуризации на более
гибкой основе. На сегодняшний день Гражданский кодекс Российской
Федерации последовательно придерживается принципа недопустимости
реорганизации коммерческих организаций в некоммерческие и наоборот.
28
§ 1.2. Гарантии прав кредиторов при реорганизации юридического лица
Кредиторы реорганизованного юридического лица не могут каким-либо
образом влиять на процесс реорганизации. При определенных
обстоятельствах это может привести к ущемлению их законных интересов,
что особенно актуально в предпринимательском секторе. Безусловно, защита
прав этой категории является одним из приоритетных вопросов для
отечественного законодателя при регулировании процессов реорганизации
компаний. Судебная практика показывает, что в большинстве случаев
основанием для оспаривания реорганизации является именно нарушение прав
кредиторов, что свидетельствует о низком уровне защиты их прав и законных
интересов. В судебной практике сложилась позиция (что отражено в правовой
доктрине), согласно которой сфера влияния кредиторов на процесс
реорганизации юридического лица ограничена возможностью подачи ими
требований о прекращении или исполнении требований соответствующего
обязательства или реализовать право на возмещение убытков.
Говоря о правовом регулировании вопросов, связанных с защитой прав
кредиторов юридического лица на этапе реорганизации, сразу следует
отметить, что законодательная концепция их защиты состоит из трех видов
предоставляемых гарантий. Первый - создать механизм уведомления
кредиторов о начале реорганизации юридического лица - их должника. Пункт
1 ст. 60 Гражданского кодекса Российской Федерации с изменениями,
внесенными в 1994 г., содержал требование только о письменном
уведомлении кредиторов. В таком виде норма была сразу подвергнута
довольно жесткой критике со стороны научного сообщества, много
говорилось о недостаточной ее эффективности. В результате в 2008 году было
введено новое правило публичного уведомления, согласно которому
уполномоченный орган юридического лица, принявший решение о его
реорганизации, обязан информировать орган, осуществляющий
государственную деятельность. регистрация юридических лиц о начале
29
процедуры его реорганизации. Полученное уведомление является основанием
для внесения данным органом в единый государственный реестр юридических
лиц сведения о том, что юридическое лицо (лица) находится в процессе
реорганизации. После этого в средствах массовой информации должно быть
опубликовано уведомление о реорганизации дважды с периодичностью один
раз в месяц. Созданная инновация была призвана решить сразу несколько
проблем, но в первую очередь она была направлена на предоставление
информационных гарантий не только существующим кредиторам
юридического лица, но и потенциальным
1
.
В то же время, вводя эти положения, законодатель переложил риски
отсутствия у кредиторов информации о реорганизации юридического лица
непосредственно на них самих. В то же время трудно представить ситуацию,
когда рабочий день сотрудников корпорации начинается с проверки
информации о возможном начале процесса реорганизации контрагента, но
сформулированные таким образом законодательные нормы заставляют это
делать для того, чтобы минимизировать риски отсутствия необходимой
информации. В научной литературе такие правила процессуального
регулирования справедливо, на наш взгляд, получили негативную оценку.
Последнее издание ст. 60 Гражданского кодекса Российской Федерации
содержит справочную норму, в соответствии с которой законом может быть
предусмотрено обязательство реорганизованного юридического лица
письменно уведомить кредиторов о своей реорганизации. Кроме того, Закон
от 20 декабря 2008 г. № 315-ФЗ, «О государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»
2
был дополнен
новой статьей - ст. 13.1., согласно которой реорганизованное юридическое
1
Белялова А. М. Механизм защиты прав кредиторов реорганизуемого юридического
лица //Пробелы в российском законодательстве. Юридический журнал. – 2018. – №. 7, стр.
148
2
Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ (ред. от 27.12.2018) "О
государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (с
изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2019) // "Собрание законодательства РФ", 13.08.2001, N 33
(часть I), ст. 3431
30
лицо обязано уведомить всех известных ему кредиторов о начале
реорганизации в течение пяти рабочих дней после даты уведомления о начале
процедуры реорганизации в орган, осуществляющий государственную
регистрацию юридического лица. Однако это правило носит общий характер и
иное может быть предусмотрено федеральными законами.
Закон об ООО не предусматривает обязательство компании уведомлять
всех известных ей кредиторов в письменном виде. Точно так же Закон об АО
не содержит таких требований. Однако в отличие от первого закона в п. 3 ст.
15 Закона об акционерных обществах прямо оговаривается, что в случае
реорганизации акционерного общества гарантии предоставляются
кредиторам, предусмотренным ст. 60 Гражданского кодекса Российской
Федерации. Закон о производственных кооперативах относительно процедуры
реорганизации не изменился вообще. Более того, в соответствии с пунктом 1
ст. 26 Закона, порядок реорганизации кооператива определяется частью
первого Гражданского кодекса Российской Федерации и положениями самого
закона. В свою очередь, Закон о государственных и муниципальных
унитарных предприятиях содержит прямую ссылку на обязательство
унитарного предприятия уведомить всех известных ему кредиторов в
письменной форме не позднее тридцати дней со дня принятия решения о
реорганизации
1
. Такие разные подходы законодателя в отношении
законодательного закрепления порядка уведомления кредиторов
юридического лица, созданные в различных организационно-правовых
формах, не поддаются объяснению. Кроме того, принимая во внимание общее
правило Закона о государственной регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей, обязывающее уведомить всех
кредиторов реорганизованного юридического лица путем направления
письменного уведомления, можно сказать, что это является обязательным
требованием закона в отношении всем коммерческим юридическим лицам.
1
Бесланеева М. С. Ликвидационные фонды: проблемы и перспективы создания в
России //Правовые, экономические, технические аспекты импортозамещения в
современных условиях. – 2015. – стр. 33-40.
31
Однако на практике формулировка пункта 2 ст. 13.1 «если иное не
предусмотрено федеральными законами» дает судам основание толковать это
правило двумя способами. Так, в своем Постановлении ФАС Северо-
Кавказского округа суд пришел к выводу, что уведомление кредиторов,
осуществляемое только путем публикации сообщения в журнале, является
ненадлежащим уведомлением. Более того, суд прямо указал что «...
требование закона направить кредиторам реорганизованного юридического
лица уведомление о реорганизации не является формальным и направлено на
то, чтобы предоставить им реальную возможность реализовать права,
предусмотренные пунктом 2 статьи 60 Кодекса»
1
. Однако нередко в судебной
практике суды не считают личными уведомления кредиторов необходимыми,
ссылаясь на то, что обязательное письменное уведомление каждого из них
законом не предусмотрено.
В целях согласования судебной практики в этой категории дел, а также
для усиления защиты кредиторов реорганизованного юридического лица
представляется целесообразным изменить статью 60 Гражданского кодекса
Российской Федерации, а именно изложить пункт 3 пункт 1 изложить в
следующей редакции: «Юридическое лицо в установленном законом порядке
уведомляет всех известных ему кредиторов о начале процедуры
реорганизации в письменном виде».
В то же время мы считаем, что положения пункта 5 статьи 33
Федерального закона от 07.05.1998 № 75-ФЗ «О негосударственных
пенсионных фондах»
2
являются наиболее многообещающими и, что наиболее
важно, эффективными на практике, в отношении процедуры уведомления. На
основании этого правила разрешается отправлять уведомление о
реорганизации кредитору (с его согласия) в виде электронного сообщения с
использованием информационных и телекоммуникационных сетей, доступ к
1
Решение Арбитражного суда Свердловской области от 01.07.2011по делу №А60-
9934/2011-С4. // СПС КосультантПлюс
2
Федеральный закон от 07.05.1998 N 75-ФЗ (ред. от 03.08.2018) "О
негосударственных пенсионных фондах" // "Собрание законодательства РФ", N 19,
11.05.1998, стр. 2071.
32
которым не ограничен определенным кругом лиц. Аналогичная процедура
может быть использована в процессе дальнейшего совершенствования
законодательства о реорганизации юридических лиц. Это в первую очередь
защитит кредиторов от возможности получения вместо уведомления,
содержащего необходимую информацию, «пустого» конверта. Такие
дополнения могут быть внесены в ст. 13.1 Закона о государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.
Таким образом, процедура уведомления кредиторов юридического лица
будет считаться выполненной на следующих условиях: указание
соответствующей информации в реестре юридических лиц, неоднократное
опубликование такой информации, а также отправка письменного
уведомления всем известным кредиторам. В то же время действующее
законодательство в настоящее время определяет необходимый, на наш взгляд,
достаточный перечень информации, которая должна быть отражена в
уведомлении. Мы полагаем, что механизм «тройного» уведомления
кредиторов реорганизованного юридического лица, установленный
законодателем, достаточно эффективен.
Однако, по нашему мнению, основная проблема в защите прав
кредиторов заключается в том, что в настоящее время нарушение процедуры
уведомления их о процессе реорганизации не рассматривается судами как
основание для признания реорганизации несостоявшейся, со всеми
вытекающими последствиями. ибо в ст. 60.2 ГК РФ как показывает судебная
практика, при рассмотрении дел суды не рассматривают вопрос о цели
реорганизации, не выясняют, направлена ли она на причинение убытков
кредитору, уклонение от обязательств, признание нарушений
процессуальными и указание на другие способы защиты нарушенных прав
перед кредиторами. В связи с этим представляется наиболее целесообразным
на законодательном уровне расширить правила признания реорганизации
несостоявшейся со всеми вытекающими последствиями в отношении
33
реорганизации, осуществленной с нарушением правил уведомления
кредиторов юридического лица о начале реорганизации.
В процессе реформирования гражданского права основной способ
защиты прав кредиторов остался неизменным - они имеют право требовать
досрочного выполнения обязательства, и, если это невозможно, кредиторы
имеют право требовать досрочного прекращения обязательств и возмещение
понесенных убытков (п. 2 ст. 60 ГК РФ). Более того, эти правила применяются
только к тем обязательствам, которые возникли до публикации уведомления о
реорганизации юридического лица, если иное не предусмотрено другими
законами.
В то же время указанные положения закона были существенно
уточнены. В частности, в настоящее время они применяются только к
обязательствам, возникшим до публикации первого уведомления. Кроме того,
для кредиторов была установлена судебная процедура для подачи
соответствующих требований реорганизованному юридическому лицу. Закон
также стал допускать неприменение указанных правил, если это прямо
предусмотрено соглашением кредитора с реорганизованным юридическим
лицом.
В ходе реформы гражданского права был устранен один из пробелов,
который приводил к регулярным случаям нарушения прав кредиторов. Итак,
новая редакция ст. 60 Гражданского кодекса Российской Федерации
определила срок, в течение которого кредиторы имеют право осуществлять
свои права. Претензии по досрочному исполнению обязательства или
прекращению обязательства и возмещению убытков могут быть поданы
кредиторами не позднее чем через тридцать дней после даты опубликования
последнего уведомления о реорганизации юридического лица. Тем не менее,
такие требования должны быть выполнены до завершения процедуры
реорганизации. Один из возможных вариантов их реализации в случаях,
предусмотренных ст. 327 ГК РФ закон предусматривает внесение долга в
депозит. Кажется, что эти нововведения изначально обречены на