заключается в том, что из одной компании выделяется одно предприятие или
несколько компаний. При этом реорганизуемое юрлицо не ликвидируется.
Если осуществляется реорганизационный процесс путем
присоединения, то в таком случае права и обязанностями перенимаются от
лица, которое присоединилось. Таким образом, правопреемником является
последние предприятие, к которому присоединились одна или несколько
компаний.
Передаточный акт – это документ, в содержании которого
прописываются моменты правопреемства. Согласно статье 59 ГК РФ в
передаточном акте должны быть сведения о правопреемстве по каждому
обязательству фирмы, которая проходит процедуру реорганизации. В список
перенимаемых прав и обязанностей также входит: оспариваемые
обязательства; имущественные, исключительные права и обязанности; долги
по налогам и другие задолженности; обязанность уплаты причитающихся
штрафных сумм, которые наложены на юрлицо.
В соответствии с п. 1 ст. 59 ГК РФ в передаточном акте должны быть
прописаны положения относительно правопреемству по всем тем
обязательствам, которые возникают в реорганизованного юрлица. Но ни
одним законодательным актом РФ не предусмотрено, насколько конкретной
должна быть информация в этих документах, а также с какой степенью
определенности и индивидуализации.
Исключением является лишь ФЗ «О приватизации государственного и
муниципального имущества», в котором детально прописан перечень
имущества, средств и обязательств, которые подлежат отражению в
передаточном акте. Поскольку передаточный акт – это документ, который не
является бухгалтерской отчетностью, то составлять его можно разве что,
придерживаясь правил методичных указаний по формированию
бухгалтерской отчетности при реорганизации. Таким образом, в выше
упомянутом документе может не полностью быть отражена информация
относительно правопреемства.
В рамках реорганизации все права и обязанности переходят в порядке
универсального правопреемства (п. 1 ст. 129 ГК РФ). При этом порядок
универсального правопреемства при реорганизации юрлиц зависит от ее
формы. При слиянии и присоединении все права и обязанности
реорганизуемых юрлиц переходят без составления передаточного акта (п. п.
1, 2 ст. 58 ГК РФ). При разделении и выделении все права и обязанности
реорганизуемого юрлица переходят в соответствии с передаточным актом (п.
п. 3, 4 ст. 58 ГК РФ).
Исключение составляют налоговые обязанности при выделении — они
не переходят (п. 8 ст. 50 НК РФ). При преобразовании права и обязанности
реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не
изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей
(участников), изменение которых вызвано реорганизацией (п. 5 ст. 58 ГК
РФ). По общему правилу при реорганизации переходят все права и
обязанности, в том числе и те которые оспариваются и (или) возникнут в
процессе реорганизации. Оформляется переход прав и обязанностей только
при разделении и выделении. Для этого составьте передаточный акт (ст. 58,
п. 1 ст. 59 ГК РФ).
Универсальное правопреемство подразумевает полную замену одного
владельца другим. В законодательстве существует другое определение –
переход прав. Наследник получает все обязательства и права
предшественника в полной мере.
Исключением являются только те права, которые законодательством
передавать запрещено. К таким относятся любого вида лицензии, права на
хранение и использование оружия, производство лекарственных веществ и
алкогольной продукции и прочее.
Процедура выполняется последовательно и в следующем порядке: Все
начинается с общего собрания участников компании, где единогласно
принимается положение о закрытии организации, а руководителем
подписаны соответствующие документы. Также должно быть принято
решение о будущем имущества – какую фирму открыть на замену, какую
организационную систему выбрать и прочее.
Следующим шагом будет создание нового предприятия, составление
учредительной документации, избрание руководителя (если преемником не
становится уже существующая сторонняя фирма).
Завершается процедура ликвидации предшествующей организации,
подаются документы в регулирующие органы для внесения в
государственные базы данных нового юридического лица. К этому моменту
необходимо уведомить всех кредиторов и других заинтересованных лиц об
изменениях, составить баланс предприятия, оценить все имущество, которое
нужно передать.
Правопреемство при реорганизации юридического лица
осуществляется именно в такой последовательности. Также в обязательном
порядке подается объявление в специализированные СМИ о преобразовании
организации, письменно уведомляются кредиторы и все заинтересованные
лица и предприятия.
В результате неисполнения этого обязательства регулирующие органы
выпишут немалый штраф, а могут и вовсе отказать в оформлении
правопередачи.
Подобные формы создают проблемы правопреемства при
реорганизации, что стало поводом для появления дополнительных гарантий
для кредиторов. Если в разделительном балансе четко не указан
правопреемник бывшей организации, то вновь учрежденные предприятия
несут солидарную ответственность перед кредиторами. Отдельные трудности
в процедуре реорганизации возникают из-за ее растянутости во времени.
Между окончанием инвентаризации, подписанием передаточного акта
и регистрацией нового предприятия проходит довольно большой временной
промежуток. За это время в реорганизуемой компании происходят
значительные изменения в составе или стоимости собственности.
Однако закон не предусматривает возможности внесения изменений в
документ, который подтверждает правопреемство в процессе реорганизации.
Законодательство лишь требует указания в нем порядка установления
правопреемника. Законом не определена унифицированная форма
передаточного акта.
Допускается произвольная форма документа. На практике за основу
документа берется бухгалтерский баланс с приложением
инвентаризационных описей. По закону передаточный акт подтверждает
передачу всех полномочий и обязательств.
ак известно, в случае реорганизации юридического лица права и
обязанности по сделкам переходят к правопреемникам юридического лица.
Объем и правила распределения прав и обязанностей при правопреемстве
определяются либо в разделительном балансе, либо в передаточном акте.
Законодательное решение вопроса о правопреемстве при выделении было бы
в интересах всех кредиторов.
Сущность выделения
При выделении как одном из способов реорганизации из состава
юридического лица выделяется другое юридическое лицо. При этом то
юридическое лицо, из которого выделилось другое юридическое лицо,
продолжает существовать в юридически неизменном виде. Меняется лишь
состав имущества данного юридического лица. Этим, в частности, выделение
отличается от разделения юридического лица. При последнем способе
реорганизации разделенное юридическое лицо перестает существовать,
вместо него появляются два или более новых юридических лица, к которым
переходят права и обязанности разделенного юридического лица.
Ответственность при выделении
В силу п. 4 ст. 58 ГК РФ при выделении из состава юридического лица
одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права
и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с
разделительным балансом.
Кредиторы реорганизованного юридического лица, естественно,
заинтересованы в том, чтобы процесс "обнаружения" правопреемника
реорганизованного юридического лица был для них максимально легким.
Ответ на вопрос кредитора о правопреемнике реорганизованного
юридического лица следует искать в разделительном балансе. Если
разделительный баланс не позволяет определить правопреемника
реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица
несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного
юридического лица перед его кредиторами. О последнем говорится в п. 3 ст.
60 ГК РФ.
Применяется ли правило п. 3 ст. 60 ГК РФ к правопреемству в форме
выделения?
Буквальное толкование п. 3 ст. 60 ГК РФ приводит к выводу о том, что
это положение в случае выделения не применяется. Ведь в п. 3 ст. 60 ГК РФ
говорится об ответственности вновь возникших юридических лиц. Как уже
говорилось выше, то юридическое лицо, из которого выделились другие
юридические лица, не является вновь возникшим юридическим лицом,
поскольку с ним ничего не происходит.
Вместе с тем буквальное толкование п. 3 ст. 60 ГК РФ едва ли является
правильным. Если следовать ему, то вопрос, к которому из юридических лиц
кредиторы должны предъявлять требования об исполнении обязательства в
натуре, вообще останется без ответа. Ведь п. 3 ст. 60 ГК РФ говорит только о
солидарной ответственности, а не о солидарной обязанности.
Ответственность, как известно, реализуется в рамках охранительных
правоотношений. Об ответственности можно говорить только в том случае,
если субъективное право кредитора было нарушено. Если же кредитор
предъявляет требование об исполнении обязательства, то об ответственности
в данном случае речи нет. Кроме того, ответственность может нести только
то лицо, которое совершило противоправное действие.
Вновь возникшие юридические лица никаких противоправных
действий в отношении кредиторов реорганизованного юридического лица не
совершали. Более правильным было бы расширительное толкование п. 3 ст.
60 ГК РФ: в описанных ею случаях не только ответственность является
солидарной, но и возникает также солидарная множественность лиц на
стороне должника.
Таким образом, буквальное толкование п. 3 ст. 60 ГК РФ не может в
полной мере раскрыть подлинный смысл этой нормы.
Думается, что п. 3 ст. 60 ГК РФ должен применяться также в том
случае, если разделительный баланс, составленный при выделении
юридического лица, не позволяет определить правопреемника
реорганизованного юридического лица.
Неясности разделительного баланса
Вопрос о том, в каких случаях разделительный баланс не позволяет
определить правопреемника реорганизованного в форме выделения лица,
заслуживает специального рассмотрения.
Например, существует ли эта невозможность, если разделительный
баланс вовсе не упоминает о том или ином обязательстве?
Как представляется, на этот вопрос следует дать отрицательный ответ.
Основанием для такого вывода, как представляется, является п. 4 ст. 58 ГК
РФ, а также сущность выделения как способа реорганизации юридического
лица. Думаю, что если разделительный баланс прямо не упоминает о той или
иной обязанности или праве, то они должны считаться принадлежащими
тому юридическому лицу, из которого произошло выделение. Это
объясняется тем, что в силу п. 4 ст. 58 ГК РФ при выделении к вновь
возникшим юридическим лицам переходят права и обязанности в
соответствии с разделительным балансом. Этот же вывод подтверждается и
сущностью выделения. При выделении то юридическое лицо, из которого
выделяются другие юридические лица, передает часть своих прав вновь
возникшим юридическим лицам. Следовательно, непереданные права оно
оставляет себе.
Поэтому, если составленный в процессе выделения разделительный
баланс не упоминает то или иное право или обязанность, эти право или
обязанность должны считаться принадлежащими тому юридическому лицу,
из которого произошло выделение.
В случае выделения неясности разделительного баланса могут
сводиться, в частности, к упоминанию о том или ином праве как
принадлежащем нескольким лицам либо как не принадлежащем никому либо
к такому упоминанию о праве или обязанности, что из него непонятно,
передано оно кому-либо или нет.
Указанной проблемой все неясности правопреемства при выделении не
исчерпываются.
Пределы солидарности
Как поступать, если из одного юридического лица выделились два и
более юридических лица, а неопределенность в отношении правопреемства
существует лишь применительно к ним. Иными словами, если из
разделительного баланса однозначно следует, что те или иные право или
обязанность перешли к одному из выделенных юридических лиц, а вот к
какому конкретно - неясно. Должно ли передавшее права юридическое лицо
отвечать солидарно с выделенными юридическими лицами, либо солидарная
обязанность возникает только у выделенных юридических лиц?
Ответ на этот вопрос нужно искать, исходя из смысла
предусмотренного в п. 3 ст. 60 ГК РФ института солидарной
ответственности.
Как представляется, предусмотренная солидарная множественность
лиц на стороне должника не имеет непосредственной цели создать
имущественно состоятельного субъекта обязанности. Целью этого института
является исключительно определение фигуры должника. Соблюдению же
интересов кредитора в имущественной состоятельности должника и в
недопущении ее уменьшения в результате реорганизации посвящены другие
нормы института реорганизации. Речь идет о п. 2 ст. 60 ГК РФ,
предусмотревшем право кредитора на досрочное исполнение обязательства и
возмещение убытков, а также о п. 1 ст. 60 ГК РФ, установившей обязанность
по информированию кредиторов о реорганизации, а также о
соответствующих нормах специальных законов (см., например, п. 6 ст. 15
Закона об АО).
Другое дело, что нормы, призванные гарантировать имущественные
права кредитора при реорганизации юридического лица, требуют
существенной доработки в части регулирования механизма реализации прав
кредитора. Но это не является основанием, чтобы использовать для
восполнения пробела не предназначенные для этого институты.
Поскольку, как было сказано, целью п. 3 ст. 60 ГК РФ является
определение фигуры ответчика, то солидарная множественность должна
существовать только в отношении тех юридических лиц, среди которых
существует неопределенность в принадлежности права или обязанности. То
лицо, в отношении которого разделительный баланс однозначно говорит о
том, что ему спорное право или обязанность не принадлежит, не может быть
субъектом обязанности.
Поиск должника
Действующее законодательство не содержит достаточных механизмов
обнаружения кредитором своего должника в случае реорганизации в форме
выделения. Проблема сводится к следующему. В результате реорганизации
энергетической компании выделилось огромное количество юридических
лиц. Доступа к разделительному балансу компании кредиторы не имеют.
Возникает вопрос: каким образом кредитор может выяснить, к кому из
правопреемников перешла обязанность, корреспондирующая праву
кредитора?
Единственной возможностью является предъявление в суд иска к той
компании, из которой произошли выделение и запрос в рамках судебного
процесса разделительного баланса. Однако, как известно, действующий АПК
РФ не содержит правила о том, что если лицо отказывается представить
имеющиеся у него документы, то факты, удостоверенные этими
документами, считаются доказанными против этого лица. Последствием
непредставления документов по запросу суда является штраф (п. 9, 10 ст. 66
АПК РФ). Если ответчик не будет исполнять требование суда о
предоставлении разделительного баланса, предпочитая уплачивать штраф, то
у истца вообще не будет возможности узнать, кто же из выделенных
юридических лиц является надлежащим ответчиком.
Полагаем, что законодателю следует решить данную проблему,
предоставив кредиторам право доступа к данным разделительного баланса. В
противном случае задача кредитора существенно усложняется.
Во всех этих случаях, за исключением выделения, прекращается
деятельность, по крайней мере, одного юридического лица, однако его права
и обязанности не прекращаются, а переходят к вновь созданным
юридическим лицам в порядке правопреемства. Правопреемство происходит
и при выделении, ибо к вновь создаваемому (выделяющемуся)
юридическому лицу в этом случае переходит часть прав и обязанностей
остающегося юридического лица.
Следует отметить тот обстоятельство, что при изменении одного
акционерного предприятия на иное АО определение правопреемства не
применимо
7
.
Каждая реорганизация представляет собой перераспределение активов
и обязательств между несколькими компаниями.
В соответствии с передача прав в контексте реорганизации компаний
рассматривается как универсальное правопреемство.
7
Габов А.В. Порядок осуществления прав кредиторов при реорганизации // Журнал российского права.
2016. № 5 (233). С. 44-54.
Наконец, активы и обязательства передаются от компании к компании,
если не полностью, то, по крайней мере, целой отрасли или структурному
подразделению.
Правила правопреемства в отношении различных форм реорганизации
в рамках передачи активов устанавливают ст. 58 ГК РФ
8
:
В результате слияния полномочия и обязанности каждого из
присоединяемых юридических лиц будут переданы в полном объеме
создаваемому юридическому лицу.
В результате приобретения полномочия и обязанности приобретаемой
компании полностью переходят к приобретающей компании.
В рамках разделения полномочий полномочия и обязанности
разделенного общества распределяются между юридическими лицами,
формируемыми в соответствии с передаточными документами.
В случае отделения часть (или части) комплекса обязанностей и прав
«материнской компании» отделяется от совокупности обязанностей и прав
«материнской компании» для вновь создаваемого общества.
Если трансформация декларируется как способ трансформации, права и
обязанности Общества не изменяют его объект.
Обеспечивает закон и смешивание форм реорганизации. В то же время,
несколько из вышеперечисленных правил применяются одновременно.
Гражданское право предусматривает 5 видов реорганизации, каждый из
которых предполагает свое направление в передаче прав и обязанностей.
Что касается преемственности в процессе реорганизации компании, то
ликвидация должна рассматриваться как этап этого процесса. Ликвидация во
всех формах реорганизации, за исключением отделения, является
неизбежным следствием процедуры для всех или некоторых участвующих
сторон
9
.
8
Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть первая) от 30.11.1994 №5-ФЗ: ред. От 28.12.2016 //
Собрание законодательства Российской Федерации. 1994. № 32. Ст. 3301.
9
Сазинова А.А. Указ. работа. С. 64-66.