вновь создаваемым обществам в соответствии с передаточным документом.
Трансформация компании приводит к изменениям в правах/обязательствах
только по отношению к ее владельцам, а не по отношению к другим лицам.
Передача прав собственности вновь созданной организации
происходит после утверждения передаточного документа. Закон определяет
порядок правопреемства при реорганизации общества. Это должно быть
отражено в нем:
список активов компании;
свои обязательства перед работниками, кредиторами и государством.
Если в документе не отражены обязательства реорганизованного
предприятия, то новое предприятие не будет зарегистрировано. Однако в
действительности это правило часто нарушается, что затрудняет поиск
преемника.
В процессе разделения компании права/обязательства делятся между
вновь созданными компаниями. При выделении компании к ней переходит
только часть ее прав и обязанностей.
Такие формы создают проблемы преемственности при реорганизации,
что привело к появлению дополнительных гарантий для кредиторов.
Если в разделительном балансе четко не указан правопреемник
бывшего предприятия, то вновь созданные предприятия несут солидарную и
индивидуальную ответственность перед кредиторами.
Глава 2. Вопросы повышения эффективности и
совершенствования института реорганизации юридических лиц
2.1 Вопросы повышения эффективности института реорганизации
юридических лиц
В настоящее время проведение реорганизации юридических лиц (далее
– реорганизация) осложнено отсутствием определенности в отношении того,
что такое реорганизация, понимания, какими общими особенностями,
позволяющими выделить ее в отдельную процедуру, обладают формы
реорганизации, а также другими факторами, которые необходимы для
полноценной реализации процесса реорганизации, но достаточным образом
не урегулированы гражданским законодательством.
Данные проблемы сводят на нет всю полезность и эффективность
реорганизации, порождают неоднозначность, приводящую к спорам,
урегулировать которые возможно только в административном или судебном
порядке, а также открывают возможность для осуществления
противоправной деятельности в отношении заинтересованных лиц. Поэтому
устранение пробелов законодательства и поиск путей решения проблемных
вопросов, касающихся реорганизации, является актуальной темой для
участников гражданского оборота, требующей детального исследования.
Действующее законодательство не дает определения реорганизации. В
п. 1 ст. 57 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ)
указаны лишь основания реорганизации: решение учредителей (участников);
решение уполномоченного органа.
Анализ правовых норм и исследований реорганизации также
показывает, что предложенные объяснения реорганизации не могут в полной
мере объяснить реорганизацию.
Объяснить реорганизацию через одно из последствий –
правопреемство, создание либо прекращение юридического лица не
представляется возможным, так как при этом исключается значение
остальных последствий. Однако даже если рассмотреть вышеуказанные
последствия в совокупности, то и в данном случае выделить какие-то общие
особенности реорганизации не получается.
Одним из основных последствий реорганизации в российском
законодательстве считалось правопреемство. Наличие правопреемства
долгое время признавалось отличительной чертой реорганизации от
ликвидации. Однако в связи с изменениями законодательства, вступившими
в силу с 01.09.2014 г. правопреемство перестало быть обязательным
последствием реорганизации. Так как, исходя из п. 5 ст. 58 ГК РФ,
правопреемства при преобразовании может и не возникать (в случае, когда
нет изменений в правах и обязанностях учредителей (участников)
реорганизуемого лица)
15
.
Если рассматривать реорганизацию через последствие – создание
нового юридического лица, то при присоединении данное последствие не
возникает. А если рассматривать реорганизацию через последствие –
прекращение реорганизуемого юридического лица, то данное последствие
отсутствует уже при выделении.
Поэтому возникает вопрос по поводу целесообразности выделения
реорганизации в самостоятельное правовое явление, так как в настоящее
время оно объединяет явления, мало чем связанные.
При этом следует отметить, что в зарубежном законодательстве чаще
всего общее определение реорганизации также не дается, а регулируются
только отдельные формы реорганизации
16
.
15
Габов А.В. Юридические лица в российском гражданском праве. В 3-х т. Т. 3. Создание, реорганизация и
ликвидация юридических лиц: монография. – М.: ИНФРА-М, 2017. – 280 с.
16
Габов А.В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект). – М.: Статут, 2014. – 880 с.
По российскому законодательству существует пять форм
реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение,
преобразование, для которых, поскольку их определения отсутствуют в ГК
РФ, исходя из его норм, можно выделить следующие особенности (здесь:
ЮЛ – юридическое лицо):
1. Для слияния:
а) участники – два и более ЮЛ;
б) прекращение ЮЛ – все реорганизуемые;
в) создание ЮЛ – одно;
г) правопреемство – универсальное.
2. Для присоединения
а) участники – два и более ЮЛ;
б) прекращение ЮЛ – реорганизуемые (присоединяемые);
в) создание ЮЛ – нет;
г) правопреемство – универсальное.
3. Для разделения:
а) участники – одно ЮЛ;
б) прекращение ЮЛ – реорганизуемое;
в) создание ЮЛ – два и более;
г) правопреемство – универсальное (по передаточному акту).
4. Для выделения:
а) участники – одно ЮЛ;
б) прекращение ЮЛ – нет;
в) создание ЮЛ – одно и более;
г) правопреемство – частичное (по передаточному акту).
Преобразование будет рассмотрено ниже
17
.
17
Натарова А.О. Законодательное регулирование процедуры преобразования в качестве формы
реорганизации юридических лиц // Человек и закон: актуальные вопросы, достижения и инновации: II
Международная научно-практическая конференция. 2018. С. 57-59. М.: ИНФРА-М
Следует отметить, что существует возможность присоединения
нескольких юридических лиц к присоединяющему юридическому лицу,
которая, хоть и прямо не следует из норм ГК РФ, но на практике часто
используется.
Поскольку в слиянии и присоединении участвуют не менее двух
юридических лиц, то помимо решения о реорганизации, необходимо
составить соответствующий договор, закрепляющий волю сторон.
Однако, проблема в том, что общих положений о данных договорах для
юридических лиц всех организационно-правовых форм не существует.
Поэтому необходимые общие положения по соответствующим договорам
следует поместить в ГК РФ.
В разделении и выделении реорганизуется одно юридическое лицо,
поэтому оснований для составления соответствующего договора нет, что
определяет главную роль решения о реорганизации и передаточного акта.
Таким образом, необходимые общие положения по решению о
реорганизации также следует поместить в ГК РФ.
В отношении преобразования возникают следующие вопрос – будут ли
являться последствиями прекращение реорганизуемого и создание нового
юридического лица. Ведь сама формулировка о преобразовании, еще и с
учетом абз. 1 п. 4 ст. 57 ГК РФ, настолько расплывчата, что при ее
буквальном прочтении можно ответить на данный вопрос как положительно,
так и отрицательно.
Если ответ на данный вопрос положительный, то следует изменить
формулировку о преобразовании на более точную, а если отрицательный, то
проблема серьезнее, так как помимо норм ГК РФ следует привести в
соответствие нормы специальных законов, а также изменить Федеральный
закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ, Приказ ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7-
6/25@
18
и программное обеспечение по внесению сведений в единый
18
Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей" /[Электронный ресурс] – http://www.consultant.ru/.
государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), так как на текущий
момент при внесении в ЕГРЮЛ сведений о реорганизации в форме
преобразования происходит именно прекращение реорганизуемого и
создание нового юридического лица.
Кроме того, при рассмотрении норм ГК РФ о преобразовании
возникает ошибочное мнение о том, что отсутствует необходимость в
уведомлении регистрирующего органа о начале процедуры реорганизации.
В соответствии с п. 27 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от
23.06.2015 № 25 обязанность по уведомлению регистрирующего органа о
начале реорганизации является исключением из правила, установленного абз.
2 п. 5 ст. 58 ГК РФ. Также из разъяснений ФНС России следует, что
завершить процедуру преобразования возможно не ранее трех месяцев со дня
внесения в ЕГРЮЛ записи о начале реорганизации
19
.
Следует отметить, что с 01.09.2014 г., действует положение о допуске
реорганизации не менее двух юридических лиц, осуществляющих
деятельность в различных организационно-правовых формах, при условии
существования возможности по преобразованию данных юридических лиц из
одной формы в другую (смешанная реорганизация). Из смысла данной
нормы закона следует, что она относится к реорганизации, в которой
участвуют несколько существующих юридических лиц (слияние и
присоединение).
Также, с 01.09.2014 г. на основании положения ГК РФ юридические
лица при проведении реорганизации вправе одновременно сочетать
несколько форм, если необходимость такого сочетания обоснована
экономическими и другими целями проведения реорганизации.
Законодательство в части вышеуказанных сложных форм
реорганизации, кроме определения самой возможности их проведения,
никаким образом не урегулировано, что является также большим пробелом в
законодательстве.
Существует возможность прекратить реорганизацию по решению
компетентных органов юридического лица об отмене реорганизации. Однако
этот вопрос следует урегулировать на законодательном уровне, а также
определить последствия принятия такого решения.
Для устранения всех указанных в данной статье проблем и
разночтений, предлагается детально проработать ГК РФ, с внесением в него
необходимых изменений, привести в соответствие с ним специальные законы
для отдельных видов юридических лиц, а также возможно ввести
Федеральный закон о реорганизации юридических лиц, по примеру
законодательства таких зарубежных стран как Германии, Швейцарии, Чехии,
Венгрии и др.
20
С 1 сентября 2014 года вступает силу Федеральный закон № 99-ФЗ «О
внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса
Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных
положений законодательных актов Российской Федерации» (далее –
«Закон»).
Закон вносит значительные изменения в положения Гражданского
кодекса Российской Федерации, регулирующие реорганизацию юридических
лиц.
В частности, Закон предусматривает следующие изменения:
1. Форма реорганизации
До вступления Закона в силу лишь акционерные общества могли при
определенных условиях сочетать реорганизацию в форме разделения или
выделения с одновременным слиянием или присоединением юридических
лиц, создаваемых в результате такой реорганизации (ст. 19.1 Федерального
закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).
20
Натарова А.О. Законодательное регулирование процедуры преобразования в качестве формы
реорганизации юридических лиц // Человек и закон: актуальные вопросы, достижения и инновации: II
Международная научно-практическая конференция. М.: ИНФРА-М – 2018. С. 57-59.
С 1 сентября 2014 года любые юридические лица вправе сочетать
несколько форм реорганизации (напр., разделение и слияние). Более того,
теперь Закон прямо устанавливает, что в реорганизации смогут участвовать
сразу несколько юридических лиц (ч. 1 ст. 57 ГК РФ).
Участие в реорганизации юридических лиц с разными организационно-
правовыми формами будет возможно при условии, если в ГК РФ или законе
допускается преобразование юридических лиц из одной из таких форм в
другую. Например, АО и ООО смогут одновременно участвовать в
реорганизации, а ООО и автономные некоммерческие организации – нет.
2. Срок государственной регистрации юридических лиц при
реорганизации
Впервые законодательство прямо устанавливает, что решение о
государственной регистрации юридического лица, создаваемого в результате
реорганизации, может быть вынесено регистрирующим органом не ранее
даты истечения срока на обжалование решения о реорганизации (ч. 4 ст. 57
ГК РФ).
Таким образом, теперь такое решение выносится не ранее чем через 3
(три) месяца с даты внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры
реорганизации (ч. 1 ст. 60.1 ГК РФ).
3. Передаточный акт
В настоящее время, правопреемство юридических лиц при
реорганизации отражалось в передаточном акте (при преобразовании и
присоединении) и разделительном балансе (при разделении и выделении).
С 1 сентября 2014 года передаточный акт станет единственным
документом, содержащим сведения о правопреемстве и составляемым при
любых формах реорганизации (ст. 59 ГК РФ).
Кроме того, уточнены требования к содержанию передаточного акта.
Так, в передаточном акте теперь должен быть указан порядок определения
правопреемства в случае, если после даты, на которую составлен
передаточный акт изменятся характеристики имущества (вид, состав,
стоимость) и/или объем прав и обязанностей реорганизуемого юридического
лица (ч. 1 ст. 59 ГК РФ).
4. Гарантии прав кредиторов реорганизуемого юридического лица
Расширен объем гарантий прав кредиторов реорганизуемого
юридического лица (ст. 60 ГК РФ).
В частности, юридические лица, созданные в результате
реорганизации, будут нести солидарную ответственность по обязательству
реорганизованного юридического лица (1) при невозможности определить
правопреемника по такому обязательству, а также (2) в случае
недобросовестного распределения активов и обязательств, повлекшего
существенное нарушение интересов кредиторов (ч. 5 ст. 60 ГК РФ).
5. Недействительность решения о реорганизации
Впервые урегулирован порядок и последствия признания решения о
реорганизации недействительным.
Так, иск о признании решения о реорганизации недействительным
может быть подан в течение 3 (трех) месяцев с даты внесения в ЕГРЮЛ
записи о начале процедуры реорганизации (ч. 1 ст. 60.1 ГК РФ).
В случае если решение будет признано недействительным, лица,
недобросовестно способствовавшие его принятию, и юридические лица,
созданные в результате реорганизации, будут нести солидарную
ответственность за убытки, причиненные кредиторам реорганизованного
юридического лица, а также тем из его участников, кто голосовал против или
не принимал участия в голосовании по вопросу реорганизации (ч. 4 ст. 60.1
ГК РФ).
6. Признание реорганизации корпорации несостоявшейся
С 1 сентября 2014 года решение о реорганизации корпорации может
быть признано судом несостоявшимся по следующим основаниям:
участники реорганизованной корпорации не принимали решения о ее
реорганизации; либо
для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых
путем реорганизации, представлены документы, содержащие недостоверные
сведения о реорганизации.
При этом, соответствующий иск вправе предъявить участник
корпорации, голосовавший против решения о реорганизации или не
принимавший участия в голосовании вовсе (ч. 1 ст. 60.2 ГК РФ).
В случае признания реорганизации корпорации несостоявшейся, по
общему правилу корпорация «возвращается» в положение, которое
существовало до реорганизации. Иными словами, восстанавливаются
юридические лица, существовавшие до реорганизации, и прекращаются те,
что были созданы в результате реорганизации. Более того, в этом случае
сделки, заключенные юридическим лицом, созданным в результате такой
реорганизации, признаются утратившими силу. Исключение составляют
сделки с лицами, которые добросовестно полагались на правопреемство.
Такие сделки сохраняют свою силу, а восстановленные юридические лица
становятся солидарными кредиторами и должниками по таким сделкам (ч. 2
ст. 60.2 ГК РФ).
Федеральный закон от 5 мая 2014 года № 99-ФЗ «О внесении
изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений
законодательных актов Российской Федерации».
Много проблем возникает и в случае неправильно выбранного вида
реорганизации. Практика показывает, что руководство компании никакого
представления не имеет о положении дел своей организации. Они это узнают
только уже в процессе реорганизации, вид которой, часто, менее
благоприятно скажется на положении всех заинтересованных лиц. В Статье
57: «1. Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение,
разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по