Правило наследования заключается в следующем: Каждая
ликвидируемая компания передает все свои права и обязанности в
соответствии со статьей 58 Гражданского кодекса. Если компания
продолжает свою деятельность, то ее права и обязанности переходят к ее
правопреемникам лишь частично, а не полностью в случае поглощения.
Практическое применение того или иного закона, особенно когда он
регулирует такой глобальный и всеобъемлющий процесс, как
реструктуризация, вызывает много вопросов на практике. Часто одни
вопросы являются противоречивыми и противоречивыми, в то время как
другие не регулируются законом (так называемые лазейки).
Практика использования наследственного института при
реорганизации юридических лиц также выявила много проблем. Среди
наиболее актуальных и распространенных из них:
Растянуться во времени для передачи прав и обязанностей. Часто это
занимает много времени с даты инвентаризации и передачи документации до
даты прямой реорганизации (государственной регистрации изменений).За это
время компании могут существенно изменить состав активов и пассивов, так
как экономическая деятельность связана с их ежедневным движением. В то
же время закон не предусматривает возможности свободной корректировки
передаточных документов, а лишь требует введения процедуры определения
правопреемника по отношению к любым новым обязательствам и правам.
Отсутствие четких требований к форме передаточной документации.
Например, ни один закон с правилами реорганизации не утверждает форму
закона о передаче или даже не дает общего представления об этом важном
правовом инструменте.
Роль передаточной документации в процедуре несколько размыта. При
большинстве форм реорганизации весь комплекс прав и обязанностей
общества переходит к другому юридическому лицу, а определение
правопреемства не вызывает никаких вопросов. Очевидно, что роль закона о
передаче, которая может утратить свою актуальность во время
реорганизации (см. пункт 1), носит чисто формальный характер
10
.
Выделение представляет собой особую форму реорганизации, при
которой ни одна из компаний, вошедших в процесс, не прекращает свою
деятельность. Это связано с некоторыми проблемами при определении
правопреемства тех обязательств, которые по вышеуказанным причинам не
были включены в передаточную документацию. В отличие от общего
правила, предусматривающего солидарную и индивидуальную
ответственность по обязательствам, по которым преемник не может быть
определен в Законе о поглощениях, здесь ситуация несколько иная.
Буквальная интерпретация искусства. 58 Гражданского кодекса приводит к
выводу, что все фактически неучтенные обязательства принадлежат только
“материнской компании”.
Правовое регулирование процедуры реорганизации несколько
несогласованно и фрагментировано. Соответствующие стандарты содержат
не только Гражданский кодекс, но и ряд федеральных законов, в том числе
узкоспециализированных (например, только для ОАО или ООО). Между тем,
некоторые из правил последних применяются на практике по всему спектру
вопросов реорганизации, независимо от организационно-правовой формы.
Относительная защита интересов кредиторов. Несмотря на наличие
претензий к реорганизованной компании, кредиторы не имеют права
препятствовать этому процессу – их разногласия по существу не имеют
отношения к делу.
В то же время, независимо от формы конвертации, кредитор может
оказаться в невыгодном положении – распределение обязательств между
компаниями может существенно ослабить финансовое положение преемника
должника.
10
Чигрова Н.В., Исаева В.М. К вопросу об оценке эффективности реорганизации компаний в форме
разделения и выделения // Вестник Оренбургского государственного университета. 2014. № 14 (175). С.372-
378.
Пройдет много времени, прежде чем произойдет государственная
регистрация реорганизации, и поэтому информация, содержащаяся в Законе
о передаче, может оказаться устаревшей
11
.
В последних редакциях гражданского законодательства передача прав
от одного юридического лица к другому при реорганизации рассматривается
как единственный документ, подтверждающий передачу прав от одного
юридического лица к другому, именно этот документ представлен в МФНС в
составе пакета документов для государственной регистрации, независимо от
выбранной формы реорганизации.
Хотя механизмы правопреемства могут (и часто имеют место)
присутствовать как в соглашении о реорганизации, так и в разделительном
балансе и в решениях компетентных корпоративных органов о
реорганизации и создании управления вновь созданных юридических лиц,
закон признает документ о передаче только как свидетельство
правопреемства.
Исходя из отсутствия законодательных требований к форме закона о
передаче, практика применения соответствующих стандартов разработала
два варианта их реализации:
Балансовый отчет с расшифровкой по каждой строке (для этой цели
очень подходят инвентарные ведомости, они прилагаются к закону).
Отчет о переводе может выглядеть как обычный баланс (с
приложенными стенограммами).
Перечень активов и обязательств с разбивкой по их текущему
состоянию и стоимости.
Отчет о передаче может быть создан в виде списка.
Несмотря на довольно расплывчатые формальные требования, закон о
содержании рассматриваемого документа очень ясен. Например, статья 59
11
Костикова Г. В. Взаимоотношения реорганизуемого юридического лица и его кредиторов: актуальные
вопросы // Вестник Воронежского института МВД России. 2016. №4. С. 82-86.
Гражданского кодекса требует, чтобы акт передачи содержал следующую
информацию:
– правила правопреемства в отношении любых существующих
полномочий и обязательств;
– правила наследования в отношении должников и кредиторов во всех
сделках, в том числе оспариваемых;
– правила определения правопреемства в случае возникновения
полномочий или обязательств после принятия закона.
Важным моментом в оформлении трансфертного сертификата является
необходимость утверждения документа органом, принявшим решение о
преобразовании компании.
Как правило, эту роль выполняет коллегиальный орган, состоящий из
учредителей (собственников) компании.
Как отмечалось выше, положения о правопреемстве не должны
содержаться только в одном передаточном акте; как правило, основные
принципы содержат условия перехода наиболее важных активов:
протокол собрания учредителей с решением о реорганизации;
договор о реорганизации (в случае слияния или поглощения);
разделительный баланс (для выбора или разделения).
Протокол собрания учредителей реорганизованных предприятий
является первым и основным документом в процессе реорганизации.
На первом собрании собственники компании (каждый в отдельности)
определяют форму конвертации, решают организационные вопросы и
утверждают соглашения с другими компаниями.
Поэтому в протоколе уже сейчас можно определить направление
передачи права собственности и другого имущества, процентную ставку,
долю участия в новых организациях
12
.
Протокол учредительного собрания отражает весь ход собрания.
12
Коротких О.А. Правовые аспекты перехода права собственности в случае реорганизации юридического
лица [Текст] /О.А. Коротких // Юрист. 2015. № 7. С. 27-38.
Договор (соглашение) о реорганизации – письменное соглашение
между компаниями, вступающими в процесс реорганизации, по основным
процедурным и экономическим аспектам. Контракт может быть заключен
только в рамках тех процедур, в которых используются формы
присоединения или слияния.
Договор не является обязательным документом в порядке (его
заключение не требуется законом, он не входит в пакет документов,
представляемых для государственной регистрации).
Тем не менее, соглашение должно документировать намерения
компаний, вступающих в процесс (в том числе и в отношении
правопреемства), чтобы избежать споров в будущем.
Компенсация при увольнении является субординационным документом
в рамках процедур разделения и распределения, и нет необходимости ее
составлять, поскольку в соответствии с недавно принятым
законодательством она должна быть составлена и передана в МФТС вместо
отдельного баланса только в соответствии с Законом о передаче. На
практике, однако, для упрощения работы компании составляется
разделительный баланс. Данный документ определяет процентное
соотношение переданных частей имущества, а также состояние и стоимость
каждого элемента.
Раздельный бухгалтерский баланс – вспомогательный документ в
процессе реорганизации
Передача прав и обязанностей от компаний к компаниям в рамках всего
комплекса – это самое главное, что отличает реорганизацию от ликвидации.
Процесс передачи активов и обязательств отнимает некоторое время и
четко не регламентирован законом. В связи с этим возникает ряд
практических проблем, связанных с обеспечением преемственности кадров.
Единственным правовым документом, подтверждающим передачу прав
в любой форме реорганизации, является акт о передаче.
Понятие правопреемства охватывает передачу всех или некоторых прав
и обязанностей от одного юридического лица другому.
Реструктуризация компании или учреждения тем или иным образом
предполагает разграничение обязанностей и прав, включая правопреемство
активов, как это определено в таком документе как акт передачи.
Понятие правопреемства охватывает передачу всех или некоторых прав
и обязанностей от одного юридического лица другому. Это происходит из-за
действительности договора, закона, по другим причинам
13
.
Иногда этот юридический институт рассматривается как процесс
прекращения деятельности одного лица и начала деятельности другого.
Однако один из них не исключает другого, а лишь раскрывает аспекты
целого.
Этот процесс сопровождается тем, что новое юридическое лицо
сталкивается с кредиторами старого (если таковые имеются) и
реорганизованное лицо прекращает все правоотношения с ними. Это
означает, что понятие правопреемства может рассматриваться как следствие
реорганизации.
Необходимо соблюдать принципы правопреемства, которые
базируются на фундаментальных и фундаментальных аспектах
правоотношений.
Есть исключения: Правовые отношения между кредитором и
реорганизованным юридическим лицом сохраняются, если по другим
причинам Закон о передаче прав (см. ниже) не содержит четкой информации
о правопреемнике. В этом суть преемственности.
Правопреемственные механизмы при реорганизации юридических лиц
Эти условия также представлены областями, в которых они могут быть
реализованы. Например, в случае слияния одним из условий реорганизации
является передача прав и обязанностей одному лицу.
13
Шевчук Д.А. Гражданское право [Текст] / Д.А. Шевчук. – М.: Юристъ, 2016. – 447 с.
В то же время, это то же самое направление. Можно предположить, что
соблюдение правил правопреемства является также необходимым условием
для нормального функционирования реорганизации без негативных
последствий для всех вовлеченных сторон.
Условиями реорганизации юридических лиц являются следующие:
в случае конверсии, слияния или присоединения права и обязанности
переходят только к одному правопреемнику;
При распределении прав и обязанностей к ним переходит несколько
правопреемников. При таком виде реорганизации кредитор рискует не
требовать от заемщика взыскания каких-либо долгов. На практике ситуация
часто складывается следующим образом: имущественные права, в том числе
ликвидные активы, передаются правопреемнику, а большая часть
обязательств и небольшая часть материальных активов, в том числе
неликвидные (неиспользованные продукты, изношенные активы и т.д.),
передаются другому лицу. Поэтому взыскание долга представляется весьма
проблематичным;
В случае передачи прав и обязательств они могут быть частично
переданы одному или нескольким правопреемникам. Ситуация с
требованиями кредиторов в данном случае также может быть
проблематичной;
Наличие такого документа как передаточный акт (баланс);
Уведомление о начале реорганизации должников, кредиторов, иных
лиц, с которыми существуют неполные отношения (договоры, налоги и
сборы, т.е. обязательства) (эти условия более подробно описаны ниже).
Области, в которых может осуществляться правопреемство
Правопреемство осуществляется в принудительном порядке:
Объединение прав и обязанностей различных юридических лиц с
одним и тем же правопреемником (в случае слияния или присоединения);
Распределение прав и обязанностей между правопреемниками
(разделение или разделение);
Сохранение прав и обязанностей реорганизованного юридического
лица по отношению к другим лицам (преобразование).
Исключение ограничений на объем прав и обязанностей, передаваемых
правопреемнику в контексте слияний и поглощений.
Снятие этого ограничения является нововведением в правилах. В
настоящее время не существует никаких ограничений в отношении объема
прав и обязанностей, подлежащих передаче в связи с вышеупомянутыми
обстоятельствами.
Это является позитивным событием, поскольку деятельность компании
осуществляется в течение длительного времени, а ее правовые отношения с
другими компаниями приобретают долгосрочный характер.
В этом смысле полное правопреемство оказывает положительное
влияние и способствует поддержанию и продолжению существующих
отношений с другими юридическими лицами.
Кроме того, он позволяет правопреемнику выполнять свои
обязательства и пользоваться правами в той мере, в какой это может быть
выгодно вновь образованному юридическому лицу
14
.
Акт передачи – это документ, определяющий объем прав и
обязанностей (включая указания), подлежащих передаче каждому
получателю.
Следует отметить, что в нем изложены все обязательства перед
кредиторами и обязательства должников, в том числе оспариваемые
сторонами. Этот документ утверждается лицами, принявшими решение о
реорганизации.
Что касается важности Закона о передаче, то он очень важен,
поскольку принципы его функционирования и необходимость его
существования совершенно понятны и правильны: он защищает прежде всего
кредиторов реорганизованного юридического лица. С другой стороны, в
14
Садиков О.Н. Гражданское право РФ [Текст] / О.Н. Садиков. – М.: Велби, 2016.- 638 с.
целях организации документооборота передаточный акт также необходим
для самого правопреемника в ходе реорганизации.
Недостатком до сих пор является отсутствие четко определенной
нормативной формы (образца) такого важного документа, как передаточный
акт.
Зачастую сфера охвата прав и обязанностей, предусмотренных
законом, не совпадает с передачей правового титула правопреемнику в
момент регистрации.
Хотя законодатель предусмотрел необходимость включения в Закон о
передаче информации об обязательствах перед всеми кредиторами, на
практике одного лишь существования вышеупомянутого документа
достаточно для регистрации юридического лица правопреемника. Полнота
содержащейся в нем информации не проверяется.
Во избежание вышеуказанных ситуаций, которые позволили бы
реорганизованному юридическому лицу незаконно отказаться от
необходимости выполнения своих обязательств, в таком документе, как
Закон о передаче, установлен ряд правовых требований к реорганизованному
юридическому лицу и его правопреемнику.
Во-первых, уведомление о начале процедуры реорганизации
направляется в компетентный Земельный орган.
Во-вторых, необходимо дважды в месяц объявлять
специализированным СМИ о начале процесса реорганизации.
В-третьих, каждый кредитор должен быть уведомлен в письменной
форме о начале вышеуказанной процедуры.
Совместная ответственность перед кредитором предоставляется
совместно с юридическими лицами, созданными в результате реорганизации,
которые имеют возможность определять действия вновь образованных
юридических лиц.
Если Акт о поглощении не содержит ясных и понятных сведений о
правопреемнике или если имущество было несправедливо распределено
между правопреемниками, то и реорганизованное лицо, и правопреемник
несут солидарную ответственность по закону.
Следует отметить, что последствия аннулирования решения о
реорганизации юридического лица для правопреемников не слишком
радикальны: оно не будет ликвидировано и заключенные договоры не будут
признаны недействительными. Тем не менее следует соблюдать принципы
преемственности и, прежде всего, принципы справедливости и выполнения
взятых на себя обязательств.
Зачастую прекращение деятельности одного предприятия влечет за
собой образование другого на его основе. Этот процесс поднимает много
вопросов об их правах/обязательствах собственности. Правопреемство при
реорганизации подразумевает передачу полномочий и обязанностей вновь
образованному обществу.
Существует пять вариантов реорганизации. В связи с характером этого
процесса их можно разделить на три группы. В первой группе процесс
роспуска одной компании и основания другой осуществляется параллельно:
Новая компания будет создана в форме слияния двух компаний,
которые больше не существуют;
обратный процесс происходит при отделении, когда две новые
образуются из одной организации;
В форме конверсии предприятие переводится из одной
организационно-правовой формы в другую.
Во второй группе прекращение деятельности одной компании не
связано с появлением другой. В случае слияния деятельность одной
компании прекращается в рамках другой. Для третьей группы появление
новой компании не связано с прекращением деятельности другой компании,
а создается в форме выделения из существующей компании.
Правопреемство при реорганизации юридического лица зависит от его
характера. Он может быть завершен во время слияния/поглощения. В случае
разделения/распределения полномочия и обязанности общества передаются