56
- по почте ре заказным письмом с ре описью вложения и ре извещением о
вручении;
- в ре электронной форме ре через сервис «ре Подача электронных ре документов на
государственную ре регистрацию».
При рассмотрении ре операций по реорганизации в ре форме выделения, ре нами
обнаружены ре сходства с остальными ре видами реорганизации. Для ре прохождения
этой ре процедуры к примеру ре потребуется совершить ре следующие действия:
1. ре Уполномоченному органу ре необходимо принять ре решение о проведении
ре инвентаризации имущества ре путем создания ре инвентаризационной комиссии. Это
ре необходимо для понимания ре того, сколько у ре реорганизуемого лица ре имеется
имущества, ре задолженностей, прав и ре обязанностей.
2. По результатам ре инвентаризации составляется ре передаточный акт, в
котором ре должно быть ре отражено, какие ре права и обязанности ре остаются у
первоначального ре предприятия, а что переходит ре новоиспеченной компании.
3. ре Уполномоченный орган ре фирмы должен ре принять соответствующее
ре решение о выделении (в ре зависимости от организационного ре вида фирмы ре этим
органом ре может быть ре конференция, члены ре союза, общее ре собрание учредителей
или ре акционеров, собственник ре имущества, государственный ре орган и т. п.).
4. Далее ре следует сообщить о ре реорганизации в регистрационный ре орган,
кредиторам, ре опубликовать сообщение в СМИ. ре Согласно п. 1 ст. 60 ГК РФ
публикация ре должна быть ре произведена дважды, ре временной промежуток ре между
публикациями ре должен составлять ре один месяц.
57
5. ре Затем нужно ре согласовать передаточный акт, ре произвести регистрацию в
ре уполномоченном госоргане
1
.
ре Перечисленные этапы ре лишь в общих ре чертах характеризуют ре операцию по
реорганизации в ре форме выделения. На ре практике она может ре быть осложнена
ре какими-то дополнительными ре условиями.
Таким ре образом, общими ре признаками всех ре форм реорганизации ре компаний
являются ре обязательные процедуры:
- ре принятие решения о ре реорганизации юридического ре лица и ее виде,
- ре подготовка проектов ре необходимых документов (ре договоров,
передаточных ре актов),
- уведомление о ре начале процедуры в ре налоговую инспекцию и ре публикация
сообщения о ней в ре специализированном печатном ре издании,
- регистрация ре прекращения деятельности и ре создания новых ре фирм (статья
60 ГК РФ)
2
.
ре Заключение договора о ре реорганизации предусмотрено для ре слияния и
присоединения. ре Разделение и преобразование как ре форму реорганизации
ре сопровождает соответствующее ре решение. При выделении ре принимается
решение и ре заключается договор об ре учреждении новой ре компании.
При этом ре регистрация вновь ре создаваемого юридического ре лица будет
ре произведена не ранее, чем ре через три месяца ре после внесения ре записи о начале
ре процедуры реорганизации в ре ЕГРЮЛ.
1
Габов А.В. Порядок осуществления прав кредиторов при реорганизации // Журнал
российского права. 2016. № 5 (233). С. 45.
2
Гугелев А.В., Семченко А.А. Особенности процесса реорганизации в контексте
современной рыночной экономической ситуации // Актуальные проблемы экономики и
менеджмента. 2016. № 2 (10). С. 25.
58
Особое ре внимание следует ре уделить правоотношениям по ре лицензированию
деятельности ре компании, поскольку ре ранее полученные ре лицензии аннулируются
ре одновременно с исключением из ре реестра реорганизуемого ре юридического лица.
Для ре того чтобы ре исключить риски ре признания реорганизации
ре недействительной, в документе, ре оформляющем процедуру (ре будь то решение
ре либо договор), ре следует прописать ре особый порядок ре совершения сделок в ре ходе
реорганизации, ре предусмотреть расходы на ре организацию и оформление (в
ре отношении прав ре собственности, выкупа ре акций, погашение ре требований
кредиторов).
ре Согласно пункту 2 ре статьи 57 ГК РФ, принудительная ре реорганизация
юридического ре лица включает ре следующие этапы:
- ре Уполномоченный государственный ре орган, по решению ре которого может
ре проводиться принудительная ре реорганизация, выносит ре решение о такой
ре реорганизации и устанавливает ре срок для её проведения.
- ре Если в вышеуказанный ре срок учредители не ре проведут реорганизацию –
ре государственный орган ре обращается в суд с соответствующим ре иском.
- Суд по иску о ре реорганизации назначает ре арбитражного управляющего
ре юридическим лицом и ре поручает ему осуществить ре реорганизацию.
- Арбитражный ре управляющий составляет ре документы о реорганизации (в
том ре числе передаточный ре акт) и передает их на ре рассмотрение суда. ре Решение
суда об ре утверждении указанных ре документов является ре основанием для
государственной ре регистрации юридических лиц, ре создаваемых в результате
ре реорганизации
1
.
1
Тумаков А.В. Механизмы реорганизации акционерного общества // Вестник Московского
университета МВД России. 2016. № 2. С. 91.
59
Согласно ре пункту 4 статьи 57 ГК РФ ре организация считается
ре реорганизованной с момента ре государственной регистрации ре юридических лиц,
создаваемых в ре результате реорганизации. ре Исключение составляет
ре реорганизация в форме ре присоединения – в этом ре случае присоединяемое
ре юридическое лицо ре считается реорганизованным с ре момента внесения в ре Единый
государственный ре реестр юридических лиц (ре ЕГРЮЛ) записи о ре прекращении
деятельности ре такого лица.
2.2. ре Порядок осуществления ре прав кредиторов при ре реорганизации
Реорганире зация является ре сложным правовым ре институтом, в котором
ре сочетаются интересы ре юридических лиц и их кредиторов. В ре процессе
реорганизации ре могут нарушаться ре права кредиторов, так как при ре реорганизации
новому юридичере скому лицу ре могут быть ре переданы неликвидные ре активы с
баланре совой стоимостью ре ниже реальной, ре кроме того, ре реорганизация может
ре привести к увеличению ре числа кредиторов (ре при слиянии), ре уменьшению
имущества (ре при выделении, ре разделении)
1
.
ре Одной из наиболее ре важных задач при ре реорганизации юридических лиц
ре является защита ре прав кредиторов. ре Цель правового ре регулирования в этой
ре ситуации — выработать ре такую систему ре правовых норм и ре гарантий, которая
ре позволит соблюсти ре баланс интересов ре реорганизуемого лица и его ре кредиторов.
Основные ре гарантии защиты ре прав кредиторов ре реорганизуемого общества
ре содержатся в ст. 60 ГК РФ. Примечательно, что ре действующая редакция ст. 60
ГК РФ ре существенно отличается от ре первоначальной. Это свидетельствует о
1
Костикова Г.В. Взаимоотношения реорганизуемого юридического лица и его кредиторов:
актуальные вопросы // Вестник Воронежского института МВД России. 2016. № 4. С. 84.
60
ре поисках законодателя ре наиболее оптимального ре способа защиты ре прав кредиторов
в ре течение более чем 20 лет.
С ре целью защиты зре аконных прав и ре имущественных интре ересов кредиторов
в ч. 2 ст. 60 ГК РФ ре предусмотрено, что кредитор ре вправе потребовать
ре досрочного испоре лнения обязательства, ре возникшего до принятия ре решения о
реорганизации, а при ре невозможности исполнения — его ре прекращения и
возмещения вре ызванных этим ре убытков. Требования о ре досрочном исполнении
ре обязательства должны ре быть предъявлены ре кредитором не позднее ре тридцати дней
пре осле даты ре опубликования последре него уведомления о ре реорганизации должника
(ре это пресекательный срок, т.е. он не ре подлежит восстаре новлению)
1
.
При этом нре овеллой является ре судебный порядок ре предъявления ре требования
о досрочном исре полнении обязре ательства. Ранее ре кредитор непоре средственно
обращался к ре самому должнику, суре дебный порядок ре предъявления требования
был ре предусмотрен только для ре кредиторов открытых ре акционерных обществ,
ре реорганизуемых в форме ре слияния, присоединения или ре преобразования (п. 3 ст.
60 ГК РФ — утратил ре силу)
2
.
При предре ъявлении требования о ре досрочном исполнении оре бязательства в
судебном ре порядке остается ре много нерешенных ре вопросов. Так, в соотре ветствии с
п. 2 ст. 60 ГК РФ предъявленные в укаре занный срок тре ребования должны ре быть
исполнены до ре завершения процедуры ре реорганизации, в том числе ре внесением
долга в ре депозит. Однако в ре настоящее ре время в Арбитражном ре процессуальном
кодексе РФ не соре держится норм, ре регулирующих порядок ре рассмотрения дел
1
Шорстова К.С. Должник проводит реорганизацию. Новые возможности ГК РФ для защиты
кредиторов // Арбитражная практика для юристов. 2016. № 7. С. 62.
2
Костикова Г.В. Взаимоотношения реорганизуемого юридического лица и его кредиторов:
актуальные вопросы // Вестник Воронежского института МВД России. 2016. № 4. С. 86.
61
ре данной категории. Как ре справедливо отмечает И.З. ре Аюшеева, срок расре смотрения
дела в ре суде может ре быть более ре длительным, чем срок пре роведения процедуры
ре реорганизации, и к моменту ре вступления решения ре суда в силу ре реорганизуемый
должник ре может прекратить ре свое существование
1
.
А.В. ре Габов указывает на ряд ре вопросов, которые ре могут вознире кнуть при
рассмотрении ре соответствующих ре требований ре кредиторов. Будет ли суд в ре этом
случае ре оценивать ре действительность основания ре искового заявления или в ре задачи
суда ре будет входить ре только оценка ре того, имеет ли ре лицо соответре ствующее право,
ре заявлено ли требование в ре установленный ре срок и нет ли оснований для ре отказа?
Возникают вопре росы и о возможности ре применения обеспечительных мер
2
.
ре Таким образом, ре механизм ре реализации нормы об ре исполнении требований о
ре досрочном прекращении ре обязательства еще не разработан.
ре Также пробре лемы возникают при ре внесении записи о ре реорганизации в
ре ЕГРЮЛ до истечения 30-ре дневного срока с ре даты последнего ре опубликования
сообщения о реоре рганизации, что лишает ре кредиторов возможности ре предъявить
требование о доре срочном исполнении ре обязательств. В этом ре случае при
заявлении ре исковых требований ре кредиторами о невозможности ре досрочного
исполнения ре обязательства ре большинство ре судов идут по ре пути замены ре должника
правопреемником — ре вновь созданным ре юридическим лицом. ре Например,
Постановлением ре Арбитражного ре суда Московского ре округа от 03.03.2015 №ре Ф05-
1475/2015 по ре делу №А40-ре 63580/14 произвере дена замена ре ответчика в порядке
ре процессуального правопреемства, ре права и обязанре ности ответчика по
1
Аюшеева И. З. Защита прав кредиторов при реорганизации юридического лица: новеллы
правового регулирования // Законы России: опыт, анализ, практика. — 2015. — №6. С. 46.
2
Габов А. В. Порядок осуществления прав кредиторов при реорганизации // Журнал
российского права. — 2016. — № 5. С. 47.
62
ре рассмотренному судом ре требованию ре согласно разделительному ре балансу и
перере даточному акту ре перешли к его правопреемнику, ре выделившемуся из ре состава
ответчика
1
. В ре настоящее ре время в Федеральном ре законе от 8.08.2001 № 129-ре ФЗ
«О государственной ре регистрации юридире ческих лиц и индивидуальных
ре предпринимателей» не предусмре отрен запрет на ре государственную регистрацию
ре юридического лица, ре созданного путем реорганизации ре ранее 30-дневного ре срока
с даты последнего ре опубликования сообщения о ре реорганизации (до исре течения
срока для ре представления кредиторами тре ребований о досрочном ре прекращении
или исполнении ре обязательств). Следовательно, ре если юридическое ре лицо
представило ре пакет предусмотренных ре законом документов, то ре регистрирующий
ре орган не вправе ре отказать в государре ственной регистрации по ре данному
основанию.
В ре связи с этим ре считаем необходре имым статью 15 Федерального ре закона от
8.08.2001 №129-ре ФЗ «О государственной ре регистрации юридических лиц и
ре индивидуальных предприре нимателей» изложить в ре следующей редакции:
«ре Государственная ре регистрация юридических лиц, ре создаваемых ре путем
реорганизации, осуре ществляется в сроки, ре предусмотренные статьей 8 ре настоящег
о Федерального ре закона, но не ранее 30 дней с ре даты последнего ре опубликования
сообщения о ре реорганизации».
В силу ст. 58 ГК РФ все ре права и обязанности при ре реорганизации
переходят к ре вновь возникшему ре юридическому лицу в ре порядке универсального
ре правопреемства. При ре рассмотрении споров с ре реорганизуемым юридическим
ре лицом арбитражный суд проре изводит замену ре выбывшей стороны ее
1
Постановление Арбитражного суда Московского округа от 03.03.2015 №Ф05-1475/2015 по
делу №А40-63580/14 // СПС «Консультант-Плюс». — URL : http: www.base.consultant.ru
(дата обращения: 24.12.2017).
63
ре правопреемником и указывает на это в ре судебном акте (ст. 48 ре Арбитражного
процессре уального кодекса Рре оссийской Федерации
1
( ре далее АПК РФ)). При этом
ре следует иметь в ре виду, что у вновь ре созданного ре юридического лица ре может не
оказаться досре таточно денежных ре средств и имущества для ре погашения всех
ре долгов. Часто на ре практике юридическое ре лицо — должник с ре целью уклонения от
вре озврата задолженности ре присоединяется к друре гому юридическому ре лицу,
находяре щемуся, как правило, в ре другом регионе, при ре этом количество актре ивов и
имущества ре этого юридичере ского лица ре недостаточно для покрытия ре долга
2
.
Правило, ре закрепленное в п. 2 ст. 60 ГК РФ, о возможности ре предъявления
требования о доре срочном испоре лнении обязательства ре корреспондирует ч. 2 ст.
391 ГК РФ, в ре соответствии с которой ре перевод должником ре своего долга на
ре другое лицо ре допускается с согласия ре кредитора. Однако ре здесь есть разре личия
между ре согласием кредитора на ре перевод долга, обязательным при ре сингулярном
правопреемстве (п. 2 ст. 391 ГК РФ), и выре ражением воли ре кредитора по поводу
ре дальнейших взаимоотношений ре сторон при реорганизации, на ре которые
указывает И.З. ре Аюшеева. Так, в последнем ре случае, если ре кредитор не
воспользуется ре предоставленным ему законом ре правом и не заявит ре требований о
ре досрочном исполнении или ре прекращении обязательства, ре изменение сторон в
ре обязательстве состоится
3
. ре Данное положение ре подтверждается судебной
прре актикой. Так, в соответствии с ре Постановлением Президиума ВАС РФ от
17.ре 03.2011 №16555/10 по ре делу №А41-ре 6959/10 при универсальном
1
Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 № 95-ФЗ (ред.
от 29.07.2017) // Собрание законодательства РФ, 29.07.2002, № 30, ст. 3012.
2
Шорстова К.С. Должник проводит реорганизацию. Новые возможности ГК РФ для защиты
кредиторов // Арбитражная практика для юристов. 2016. № 7. С. 63.
3
Аюшеева И. З. Защита прав кредиторов при реорганизации юридического лица: новеллы
правового регулирования // Законы России: опыт, анализ, практика. — 2015. — №6. С. 48.
64
ре правопреемстве в результате ре реорганизации права и ре обязанности должника
ре переходят к ре вновь созданному ре юридическому ре лицу на основании ре закона. На
такой пере ревод долга согре ласие кредитора не ре требуется
1
.
Анализ ре судебной ре практики показал, что ре суды отказывают ре кредиторам при
оспаривании ре решения о реорганре изации должника, а ре также в ходаре тайстве об
отмене ре процессуального ре правопреемства
2
. ре Отказывая в требовании о ре признании
реорганизации ре недействительной, суды ре становятся на защиту ре законных
интересов ре реорганизуемых организаций от ре злоупотреблений со ре стороны
кредиторов, поре скольку не всякая ре реорганизация общества ре представляет ре угрозу
интересам ре кредиторов.
Считаем ре справедливым мнение А.В. ре Габова о необходимости
ре закрепления положения о том, что ре юридическим лицом не ре могут быть ре направ
лены на ре государственную ре регистрацию документы для ре завершения
ре реорганизации до окончания ре расчетов с кредире торами, в том числе до ре вступле
ния в законную ре силу решения ре суда по делу (ре иного судебного акта, ре которым
завершается ре производство по делу), по ре которому судом ре было принято к ре произво
дству ре исковое заявление, ре содержащее ре требования ре кредитора (исключая ре креди
торов, ре давших согласие на ре переход прав и обяре занностей, связанных с
ре исполнением, к праворе преемникам)
3
. Таким ре образом, если ре кредитор не согласен
на заре мену долга, то ре исполнять обязаре тельство будет ре реорганизуемое
1
Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17.03.2011 №16555/10 по
делу №А41-6959/10 // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2011. — № 6.
2
Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.07.2016 № 09АП-
27150/2016 по делу № А40-236949/2015, Постановление Первого арбитражного
апелляционного суда от 05.02.2016 по делу № А38-4476/2015 // СПС «Консультант-Плюс».
— URL : http: www.base.consultant.ru (дата обращения: 24.12.2017).
3
Габов А. В. Порядок осуществления прав кредиторов при реорганизации // Журнал
российского права. — 2016. — № 5. С. 49.
65
юридическое ре лицо, что позволит ре защитить кредитора от нере добросовестного
распределения ре активов при реорганизации.
А.В. Гаре лазова предлагает ре предусмотреть возможность ре предъявления в
судебном ре порядке требования о ре приостановлении реорганизации для
ре установления ее целей. ре Если судом ре будет установлено, что ре реорганизация
направлена на ре неисполнение обязательств в ре отсутствие намерения при
ре имеющейся возможности ре исполнить требования ре кредиторов она должна ре быть
приостановлена
1
. В ре Пояснительной записке к проре екту Федерального ре закона
№100324-5 «О ре внесении изменений в ре Федеральный закон «О ре банках и
банковской дре еятельности» и некоторые ре другие законодателре ьные акты
ре Российской Федерации» ре судебный порядок ре предъявления требований
ре кредиторами объяснялся ре необходимостью оценки ре судом обоснованности
ре требований досрочного ре исполнения или прекращения ре соответствующих
обязатере льств и возмещения ре убытков: суд вправе ре отказать в удовлетворении
ре таких треборе ваний, если рере организуемая организация или ее ре правопреемники
докажут, что в ре результате реорре ганизации опасности ре ненадлежащего исполнения
ре обязательства не возникнет
2
. ре Таким образом, ре предполагалось, что суд при
исследовании обре стоятельств реорганизации ре будет защищать права ре либо
кредитора, ре либо реорганизованного ре юридического лица. ре Однако доказать при
расре смотрении спора в ре судебном порядке то, что рере организуемое юридическое
ре лицо злоупотребляет ре правом, достатре очно сложно. Так, ре Постановлением
1
Галазова З. В. Институт реорганизации юридического лица : дис. ... канд. юр. наук :
12.00.03. — М., 2015. С. 162.
2
Паспорт проекта Федерального закона №100324-5 «О внесении изменений в Федеральный
закон «О банках и банковской деятельности» и некоторые другие законодательные акты
Российской Федерации» (об урегулировании отношений, возникающих по поводу
реорганизации коммерческих организаций) // СПС «КонсультантПлюс». — URL : http:
www.base.consultant.ru (дата обращения: 24.12.2017).