34
ГЛАВА 2. АНАЛИЗ ПОРЯДКА РЕОРГАНИЗАЦИИ
ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В СИСТЕМЕ РОССИЙСКОГО
ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА
2.1. Особенности проведения реорганизации в российском гражданском
праве
Как приведено выше, нормами ст. 57 Гражданского кодекса Российской
Федерации законодатель предусмотрел возможность по решению
учредителей(участников) или органа юридического лица, уполномоченного на
то учредительным документом произвести реорганизацию юридического лица,
другими словами преобразовать
21
.
В гражданском кодексе Российской Федерации не прописывается цель
как обязательный либо характеризующий признак реорганизации. С правовой
точки зрения выявление целей процесса реорганизации можно рассматривать с
двух сторон:
- цели как субъективной части при квалификации законности действия
ответственных (уполномоченных) за осуществление реорганизации, при
решении вопроса о её законности, осуществлении данного процесса в
противоправных целях, преднамеренно;
- цели как результата правового процесса, на который направлена
реорганизации.
Что касается объекта процесс реорганизации, то он представляет собой
действия, которые направлены на создание нового хозяйствующего субъекта.
Объектом данного процесса нельзя считать действия, которые направлены на
правопреемство или на ликвидацию юридического лица, так как ликвидация
21
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ(с
последующими изменениями и дополнениями) // Справочно-правовая система «Кон-
сультант Плюс»: [Электронный ресурс]/ Компания «Консультант Плюс». [Дата обновления
05.04.2020]
35
одного субъекта хозяйствования влечёт за собой создание другого субъекта,
является его предпосылкой, а правопреемство – следствием.
Процесс реорганизации нельзя рассматривать ни как сложный
юридический состав, ни как сделку, так как сущность данного процесса
затрагивает множество отношений и институтов (возникновение
хозяйствующих субъектов, государственная регистрация, возмещение вреда,
права собственности и др.), а в совокупности – реорганизационные
правоотношения с большим составом участников, с различными обязанностями
и правомочиями. Процесс реорганизации является совокупностью гражданско-
правовых отношений, которые выражаются в осуществлении решения о
реорганизации с помощью исполнения обязанностей, а также выполнения прав,
которые направлены на их передачу другому хозяйствующему субъекту. Что
касается видов процесса реорганизации, то под видом данного процесса
понимается его разнообразные правовые режимы, которые выделяются в
зависимости от причины реорганизации. В настоящее время к числу видов
процесса реорганизации можно отнести: добровольную реорганизацию,
принудительную реорганизацию, а также реорганизацию, которая
осуществляется на основании определённого федерального закона РФ.
Добровольной является процесс реорганизации, когда решение о его
проведении принимается учредителями хозяйствующего субъекта, а также
органом данной компании, который уполномочен на то учредительными
документами.
Принудительной называется такой процесс реорганизации,
осуществляющийся в соответствии с требованиями статьи 57 Гражданского
кодекса Российской Федерации в случаях, которые установлены законом, по
решению уполномоченных государственных органов, а также по решению
суда.
Гражданский кодекс Российской Федерации допускает возможность
использования при принудительном процессе реорганизации разделения либо
выделения. Это можно объяснить тем, что исторически в новом российском
36
праве институт реорганизации был урегулирован в первую очередь в
антимонопольном законодательстве, но практика использования
принудительного процесса реорганизации показывает, что реально
применяются все разрешённые законом формы реорганизации. Существование
третьего вида реорганизации подтверждает Федеральный закон от 27 июля
2010 г. № 211-ФЗ «О реорганизации Российской корпорации нанотехнологии»,
который может устанавливать особенности проведения процесса
реорганизации
Абзац 1 п.1 ст. 57 ГК РФ допускается реорганизация юридического лица с
одновременным сочетанием нескольких форм предусмотренных
законодателем, что способствует быстрому разрешению сложившихся
экономических трудностей. Допускается реорганизация с участием двух и
более юридических лиц, в том числе созданных в разных организационно-
правовых формах, кроме случаев, предусмотренных нормами ГК РФ и иными
нормативно-правовыми актами.
Кроме ГК РФ, при реорганизации предприятия должностные лица
должны руководствоваться узкопрофильными нормативно-правовыми актами.
Например, при реорганизации публичных или непубличных акционерных
обществ учредители должны ориентироваться на ст. 57 ГК РФ и ст.20
Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 №208-ФЗ
22
.
Государственная регистрация нового юридического лица про- исходит на
основании Федерального закона «О государственной регистрации юридических
лиц и индивидуальных предпринимателей» от08.08.2001 № 129-ФЗ
23
. Нормами
ст. 58 ГК РФ регулируются правопреемство при реорганизации юридических
22
Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ (с
последующими изменениями и дополнениями) // Справочно-правовая система «Консультант
Плюс»: [Электронный ресурс]/ Компания «Консультант Плюс». [Дата обращения 05.04.2020]
23
Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ (с последующими изменениями и
дополнениями) // Справочно-правовая система «Консультант Плюс»: [Электронныйресурс]/
Компания «Консультант Плюс». [Дата обновления 05.04.20120]
37
ли. Законами определены ограничения по преобразованию юридических лиц в
определѐнные организационно-правовые формы - таблица 1.
Таблица 1
Действующие ограничения по преобразованию юридических лиц
№
Форма организации
Возможность
преобразования
Во что может быть преобразовано
На
основании
законодате
льного
акта
1
Коммерческие
организации
не могут быть пре-
образованы
Некоммерческие организации
некоммерческое партнерство
вправе преобразовываться в фонд,
или автономную некоммерческую
организацию, а также в хо-
зяйственное общество
п. 3 ст. 68
ГК РФ
п. 1 ст. 17
НКО
2
Корпорации
Унитарные организации
3
Унитарные организа-
ции
Корпорации
4
Религиозные
организации
в любые иные формы
Ст. 123.26
ГК РФ
5
Хозяйственные това-
рищества и общества
могут преобразовы-
ваться
в хозяйственные товарищества и
общества другого вида или в
производственные кооперативы
Ст. 68 ГК
РФ
6
Производственные ко-
оперативы
в хозяйственное товарищество
или общество.
Ст.
106.6ГК
РФ
7
Унитарные предприя-
тия
в государственное или
муниципальное учреждение
Ст. 34 ФЗ
№ 161-ФЗ
8
Хозяйственное парт-
нерство
Реорганизация мо-
жет быть осуществ-
лена только в форме
преобразования
в акционерное общество
Ст. 24 ФЗ
№ 380-Ф3
9
Потребительский ко-
оператив
может быть преоб-
разован
в общественную организацию.
ассоциацию (союз), автономную
скую организацию или фонд
некоммерче-
П. 3 ст.
123.2 ГК
РФ
10
жилищный или
жилищно-
строительный
кооператив
только в товарищество
собственников недвижимости
П. 3 ст.
123.2 ГК
РФ
11
общественная органи-
зация
только в ассоциацию (союз).
автономную некоммерческую
организацию или фонд
п. 4 ст.
123.4 ГК
РФ
12
ассоциация (союз)
только в общественную
организацию, автономную
некоммерческую организацию
или фонд
п. 4 ст.
123.8 ГК
РФ
38
13
товарищество соб-
ственников недвижи-
мости по решению
своих членов
только в потребительский
кооператив
п. 4 ст.
123.12 ГК
РФ
14
казачье общество
только в ассоциацию (союз) или
автономную некоммерческую
организацию
п. 2 ст.
123.15 ГК
РФ
15
община коренных ма-
лочисленных народов
Российской
Федерации
только в ассоциацию (союз) или
автономную некоммерческую
организацию
п. 3 ст.
123.16 ГК
РФ
16
частное учреждение
только в автономную не-
коммерческую организацию или
фонд
п. 3 ст.
123.23 ГК
РФ
17
автономная
некоммерческая
организация
только в фонд
п. 3 ст.
123.23 ГК
РФ
18
государственное или
муниципальное учре-
ждение
В некоммерческую организацию
иных организационно-правовых
форм только в случаях,
предусмотренных законом
п. 7 ст.
123.22 ГК
РФ
19
фонд
Реорганизация не
допускается, кроме
негосударственных
пенсионш>1х
фондов
Ст. 123.17
ГК РФ
20
Публично-правовая
компания
может быть преоб-
разована
в хозяйственное общество или
фонд.
Ст. 20 ФЗ
№ 236-ФЭ
21
Некоммерческое парт-
нерство
вправе
преобразоваться
в фонд или автономную не-
коммерческую организацию. а
также в хозяйственное общество в
случаях и порядке. которв1е
установ- лены федералвнБгм
законом
Ст. 17 ФЗ
№ 7-ФЗ
22
Коллегия адвокатов
может быть преоб-
разована
в адвокатское бюро
Ст. 22 ФЗ
№ 63-Ф3
23
Адвокатское бюро
Может быть преоб-
разовано
в коллегию адвокатов
Ст. 23 ФЗ
№ 63-Ф3
24
Адвокатская палата
не подлежит
реорганизации
Ст. 29 ФЗ
№ бЗ-ФЗ
Федеральным законом от 27.07.2006 № 146-ФЗ в ФЗ «Об акционерных
обществах»
24
была введена ст. 19.1, в которой предусмотрено, что решением
общего собрания акционеров общества о реорганизации общества в форме его
разделения или выделения может быть предусмотрено в отношении одного или
нескольких обществ, создаваемых путем реорганизации в форме разделения
или выделения, положение об одновременном слиянии создаваемого общества
с другим обществом или другими обществами либо об одновременном
24
Федеральный закон "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных
обществах" от 27.07.2006 N 146-ФЗ (последняя редакция02.06.2016)
39
присоединении создаваемого общества к другому обществу (такая
реорганизация в последующем получила название совмещенной)1.
В дальнейшем, Федеральным законом от 05.05.2014 № 99-ФЗ в ст. 57
Гражданского кодекса РФ были внесены масштабные изменения, допускающие
с 1 сентября 2014 г. реорганизацию юридического лица с одновременным
сочетанием различных ее форм (совмещенная реорганизация), а также
реорганизация с участием двух и более юридических лиц, в том числе
созданных в разных организационно-правовых формах, если ГК РФ или другим
законом предусмотрена возможность преобразования юридического лица
одной из таких организационно-правовых форм в юридическое лицо другой из
таких организационно-правовых форм (так называемая смешанная
реорганизация) и (по смыслу закона) возможность сочетания смешанной и
совмещенной реорганизации.
Обратим внимание, что реорганизация является способом как
прекращения, так и возникновения юридических лиц. При слиянии
прекращается самостоятельное существование организаций и на их основе, базе
возникает новое юридическое лицо. Вторая форма реорганизации-
присоединение, происходит тогда, когда одно юридическое лицо вливается в
другое и прекращает свое существование как отдельный элемент гражданского
общества. При разделении на базе прекратившегося юридического лица
возникают новые, отдельные элементы рыночных отношений. При выделении
появляется новое юридическое лицо, а то, из которого произошло выделения
продолжает свою экономическую деятельность. При преобразовании
юридическое лицо прекращает свое существование и на его базе возникает
новое. Отметим, что в четырех случаях реорганизации из пяти юридическое
лицо прекращает свое существование. При этом же в трех случаях возникает
новое или же несколько новых юридических лиц. Ярким примером
преобразования как формы реорганизации является акционирование унитарных
предприятий, приватизация, которая регулируется нормами
40
Федерального закона «О приватизации государственного и
муниципального имущества» от 21.12.2001 № 178-ФЗ. Как отмечалось ранее,
процедура реорганизации отдельных видов юридических лиц содержатся не
только в ГК РФ, но и в других законах, касающихся этих видов юридических
лиц. Обратим внимание, что Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003№
19 (ред. от 16.05.2014) «О некоторых вопросах применения Федерального
закона «Об акционерных обществах» зафиксировало ситуацию, что
преобразование закрытого акционерного общества в открытое, и наоборот, на
основании п.23 не является реорганизацией
25
. Кроме этого изменение вида
унитарного предприятия или же передача его другому собственнику на
основании п.4 ст. 29 Федерального закона «О государственных и
муниципальных унитарных предприятиях» от 14.11.2002 №161-ФЗ так же не
является реорганизацией
26
.
При этом же законодатель в некоторых случаях предусмотрел запрет на
реорганизацию юридического лица. Примерами могут служить следующие
ситуации. На основании п.3 ст. 123.17 ГКРФ реорганизация фондов
недопустима, исключение законодатель сделал только для негосударственных
пенсионных фондов. Кроме того, ограничения предусмотрены для
реорганизации в форме преобразования. Обратим внимание, что законодатель
так же предусмотрел возможность производить реорганизацию из одной
организационно-правовую форму только в определенную - примером может
служить производственный кооператив, который на основании ст. 106ГК РФ
преобразуется только лишь в хозяйственное общество или товарищество.
Нормами п.2 ст.104 ГК РФ преобразование акционерного общества возможно
25
Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19 (ред. от 16.05.2014) «О некоторых
вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» //Справочно-
правовая система «Консультант Плюс»: [Электронный ресурс]/ Компания«Консультант
Плюс». [Дата обращения 05.04.2020]
26
Федеральный закон «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» от
14.11.2002 №161-ФЗ (с последующими изменениями и дополнениями) //Справочно-правовая
система «Консультант Плюс»: [Электронный ресурс]/ Компания«Консультант Плюс». [Дата
обновления 05.04.2020]
41
только в общество с ограниченной ответственностью, в хозяйственное
товарищество или в производственный кооператив
27
.
Исходя из судебной практики, чаще всего многие проблемы возникают в
том случае, когда руководство предприятия неправильно выбирают форму
реорганизации- неправильная оценка рынка сбыта, переоценка «своих»сил и
способностей
28
.
Кроме того, трудности возникают и в связи с тем, что законодатель не
предусмотрел единого определения реорганизации. Неоднократно
процессуалисты предлагали «узаконить» вышеуказанное определение в ГК РФ.
Из вышеизложенного можно сделать вывод о том, что реорганизация
является способом создания и прекращения юридического лица. Исходя из
ч.2ст.218 ГК РФ реорганизация –это универсальное правопреемство.
После того как внесли последние поправки в действующее гражданское
законодательство возникло очень много коллизий
29
Ранее действующий п. 5 ст.
58ГК РФ предусматривал, что при преобразовании права и обязанности
реорганизации юридического лица переходили к вновь возникшему
юридическому лицу на основании передаточного акта. Новая редакция
вышеуказанного пункта не предусматривает передачу акта, при этом же
нормами пп. «д» п. 1 ст. 14 Федерального закона «О государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»от
08.08.2001 № 129-ФЗ данное требование предусмотрено. При этом жеп.2 ст. 59
ГК РФ требует, чтобы при регистрации нового юридического лица учредители
предоставили утверждённый передаточный акт и учредительные документы, в
противоположном случае – отказ в государственной регистрации юридических
лиц, создаваемых в результате реорганизации. В выше указанном случае
27
Крылова Ю. А. Проблемы правопреемства при реорганизации юридических лиц //Вестник
Пермского университета. Юридические науки. 2017. №2. C.103-110
28
Костикова Г. В. Присоединение как форма реорганизации юридического лица:новеллы
законодательства // Вестник ВИ МВД России. 2017. №2. C.76-82
29
Молчанов А.А. Нововведения главы 4 «Юридические лица» ГК РФ в редакциифз от 5 мая
2014 г. № 99-ФЗ // Вестник Санкт-Петербургского университета МВД России. 2016. №3 (71).
C.79-82
42
возникает ситуация, когда юридическое лицо не может по определенным
причинам осуществлять свою деятельность в«старом статусе», но и новый
приобрести не может.
Институт реорганизации является одним из важнейших правовых
институтов, как для реорганизуемых компаний, так и для иных субъектов
права, связанных с реорганизуемыми юридическими лицами, которые могут в
значительной степени повлиять на имущественное, а также корпоративное
положение реорганизуемых хозяйствующих субъектов, и именно поэтому
баланс интересов двух данных сторон является одной из задач гражданского
права, которая осложняется противоречием и различием интересов участников
института реорганизации. На основании вышеизложенного можно сделать
вывод о том, что процедура реорганизации является очень сложным процессом
как доля собственников бизнеса, так для каждого сотрудника предприятия в
целом, партнеров, клиентов и государства в целом. Современное российское
право, не дает учредителям юридических лиц гарантию правовой
защищенности и уверенности, что принятое решение о преобразовании не
приведет в дальнейшем к полной ликвидации предприятия. Законодателю
необходимо выработать новые, более совершенные правовые средства и
методы, которые бы на достаточном уровне регулировали экономику и
рыночные отношения, так как именно юридические лица выполняют основной
объем производства и формируют большую часть налогов.
2.2 Порядок проведения реорганизации
Реорганизация юридических лиц может быть осуществлена по решению:
- учредителей (участников) организации (п. 1 ст. 57 ГК РФ);
- органа юридического лица, наделенного соответствующими
полномочиями учредительными документами; уполномоченных госорганов (п.
2 ст. 57 ГК РФ); суда.
43
В этих случаях можно говорить о добровольной реорганизации
юридического лица, в остальных - о принудительной. Законодательство не
содержит определений таких терминов, как добровольная и принудительная
реорганизация. Основное различие между ними - субъект инициирования
данной процедуры. Добровольная реорганизация обычно преследует
коммерческие цели, может быть связана с необходимостью избежать
ликвидации юридического лица, произвести смену состава участников и т. д.
К случаям принудительной реорганизации можно отнести: разделение
или выделение коммерческих организаций или приносящих доход
некоммерческих фирм в принудительном порядке (ст. 38 ФЗ от 26.07.2006
№135-ФЗ «О защите конкуренции»); разделение или выделение в
принудительном порядке организаций, являющихся хозяйствующими
субъектами в области электроэнергетики и не выполняющих предписаний ст. 6
ФЗ от26.03.2003 № 36-ФЗ; слияние или присоединение кредитных организаций
в принудительном порядке по требованию Центрального банка Российской
Федерации.
Невыполнение предписаний по реорганизации юридического лица в
установленный госорганом срок может повлечь назначение судом по иску
данного госоргана арбитражного управляющего с целью проведения такой
реорганизации (абз. 2 п. 2 ст. 57 ГК РФ)
30
.
В данном процессе можно условно выделить три основных этапа:
1. Начало процедуры: принятие решения о проведении процедуры
реорганизации учредителями (участниками) юридического лица или его
уполномоченным органом. Организация, принявшая указанное решение, в
течение 3 рабочих дней уведомляет об этом регистрирующий орган -
Федеральную налоговую службу (Российской Федерации по форме (п. 1 ст.
60ГК РФ). В определенных случаях перед проведением реорганизации вформе
слияния или присоединения коммерческих и финансовых организаций
30
Куликова Е.В. Налоговые последствия реорганизации юридического лица // Налоговая
политика и практика. 2018. № 2 (182). С. 76-80.