44
необходимо получение предварительного согласия органов Федеральной
антимонопольной службы (ст. 27 ФЗ «О защите конкуренции»). Внесение
регистрирующим органом ФНС сведений в Единый государственный реестр
юридического лица о нахождении юридического лица в процессе
реорганизации.
2. Уведомление кредиторов. Публикация в средствах массовой
информации (журнале «Вестник государственной регистрации») сведений о
начале процедуры реорганизации. Производится дважды каждым
реорганизуемым юридических лицом с периодичностью 1 раз в месяц.
Уведомление кредиторов в письменной форме в предусмотренных законом
случаях.
Сдача отчетности в органы Федеральную налоговую службу и
внебюджетные фонды.
3. Окончание процедуры (после 2-й публикации сведений о
реорганизации): Сбор пакета документов (в зависимости от формы
реорганизации) и их передача в ФНС. Требования кредиторов об исполнении
обязательств реорганизуемыми лицами в досрочном порядке могут быть
представлены в течение 30 дней с момента 2-й публикации указанных сведений
(п. 2 ст. 60ГК РФ). Соответственно, обращение с заявлением в ФНС допустимо
только по истечении этого срока. Получение документов о государственной
регистрации.
В современных условиях экономической ситуации в государстве
положение ряда юридических лиц становится менее устойчивым. В частности,
серьезную проблему представляет несовершенство правовой регламентации
вопросов правопреемства в ходе реорганизации юридических лиц.
В результате анализа действующего законодательства, можно прийти к
выводу о том, что существующее легальное применение правил
универсального правопреемства одинаково в отношении всех форм
реорганизации юридических лиц вряд ли является оправданным [5. с. 194].
45
Реорганизация характеризуется сложным юридическим составом как
совокупностью множества юридических фактов, таких как управленческие и
экономические решения, сделки, юридически значимые сообщения и другие
виды юридических фактов, каждый из которых влечет те или иные
последствия, установленные законодательством. Суды вполне обоснованно
квалифицируют реорганизацию юридических лиц в качестве сложного
юридического состава. Соответственно такой сложный юридический состав
должен быть урегулирован разработанной на должном уровне законодательной
базой
31
.
На современном этапе универсальный механизм правового
регулирования общественных отношений в сфере реорганизации юридических
лиц не выработан, законодательство достаточно разнородно. Так, нормы права
о реорганизации находятся в различных законодательных актах, при этом
никаким образом не систематизированы.
Зачастую реорганизацию осуществляют вместо ликвидации. Это
обусловлено экономической нецелесообразностью процедуры банкротства и
возможностью сохранения основных активов. Существует несколько типов
реорганизации. Они различаются по структуре и объему передаваемых прав.
Определим, как выглядит механизм действий при реорганизации
коммерческих предприятий:
1. Принимается решение о необходимости реорганизовать предприятие;
2. В течение 3х рабочих дней об этом решении уведомляется
государственный регистратор; создается комиссия по осуществлению
реорганизационных мер;
3. В СМИ публикуется сообщения о реорганизации;
4. Составляется передаточный акт;
31
Тарасов Ю.А., Бутенко М.И. Проблема сущности юридического лица // В сборнике:
Будущее науки - 2018 Сборник научных статей 6-й Международной молодежной научной
конференции. В 4-х томах. Ответственный редактор А.А. Горохов. 2018. С. 316-320
46
5. В указанный срок государственный регистратору предоставляются
соответствующие бумаги.
Среди классических способов реорганизации особое место занимает
преобразование юридического лица, в процессе которого происходит
изменение организационной и правовой форм. Все права (включая
имущественные), а также обязательства передаются новообразованному
предприятию. Источниками правового регулирования реорганизации
выступают Федеральные законы и иные нормативно-правовые акты
32
.
Основные положения, регулирующие реорганизацию юридического лица
содержатся в первой части Гражданского кодекса РФ. Согласно ст. 57, 58
Гражданского кодекса РФ различают пять видов реорганизации:
1. Слияние – несколько юридических лиц становятся единым целым;
2. Присоединение – это значит, что к уже зарегистрированному
предприятию присоединяются одно или несколько юридических лиц;
3. Выделение – в этой ситуации одна или несколько организаций выходят
из главной;
4. Разделение – одно юридическое лицо завершает деятельность и
разделяется на несколько «преемников»;
5. Преобразование – в этом случае одна организация превращается в
другую.
Как только государственный регистратор зафиксировал факт
реорганизации, юридическое лицо официально считается реорганизованным.
Однако реорганизация путем выделения или разделения происходит только по
решению государственных органов, имеющих соответствующие полномочия, а
также суда.
Реорганизация – достаточно рискованное мероприятие, ведь это не
единичная процедура, а многоэтапный процесс, в котором задействованы
32
Качалова А.В. О правовой природе реорганизации хозяйственных обществ // Законодательство.
2017. № 12. С. 25
47
учредители и кредиторы
33
. Принятие решения также сопровождается
юридическими трудностями. Правда, унитарные предприятия справляются без
особых проблем, ведь их владельцу одобрение не требуется. Сложнее
приходится обществам с дополнительной ответственностью и ООО.
Итак, следует рассмотреть более подробно формы реорганизации:
1. Реорганизация «присоединение» - одно юридическое лицо прекращает
свое существование путем присоединения к другому юридическому лицу,
второе продолжает свою деятельность, но к нему переходят все права и
обязанности присоединившегося юридического лица.
В силу ст. 51, 57 закона «Об обществах с ограниченной
ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ общество может быть
реорганизовано, в том числе посредством присоединения.
Рассмотрим поэтапно, каким образом должна быть осуществлена
процедура реорганизации фирмы путем присоединения.
Этап 1. Подготовка к проведению общего собрания, инвентаризация
активов фирмы Решение о реорганизации принимается исключительно на
общем собрании участников фирмы (п. 2 ст. 33 ФЗ № 14). Созвать собрание
может как исполнительный орган, так и совет директоров, ревизор, аудитор
либо участники общества.
Этап 2. Составление договора присоединения согласно требованиям ст.
53 ФЗ № 14, все организации, которые участвуют в процедуре, должны
заключить договор о присоединении. При этом договор должен утверждаться
на общих собраниях каждой фирмы, что предполагает необходимость его
предварительного составления.
Каких-либо специфических требований к договору не предусмотрено,
однако в него можно включить:
а. Общие положения;
б. Порядок осуществления процедуры;
33
Пять правил: как избежать ошибок при реорганизации компании - [Электронный ресурс] – Режим
доступа: https://e.fd.ru/719689 (дата обращения: 20.03.2020)
48
в.Порядок обмена долей в уставном капитале присоединяемого и
присоединяющихся фирм;
г. Порядок проведения совместного общего собрания;
д. Положения, содержащие порядок и основания расторжения договора;
е. Сведения о порядке правопреемства.
Присоединяемое юридическое лицо передает все права и обязанности
обществу, к которому производится присоединение. При этом права и
обязанности переходят без передаточного акта (п. 2 ст. 58 ГК РФ).
Этап 3. Проведение общих собраний, принятие решений о ликвидации в
форме присоединения, иные действия.
На общих собраниях, которые проводятся в каждой участвующей в
процедуре фирме, на обсуждение ставятся вопросы о реорганизации с
последующей ликвидацией, проводится голосование (открытое или закрытое).
Решение о том, что фирма будет реорганизована, должно приниматься всеми
(100%) участниками, которые должны проголосовать утвердительно. Решение
должно заноситься в протоколы собраний.
Этап 4. Внесение изменений в ЕГРЮЛ.ЕГРЮЛ – единый
государственные реестр юридических лиц. Согласно п. 4 ст. 57, п. 1 ст. 60.1 ГК
РФ, государственная регистрация присоединения может быть проведена после
того, как истек срок для обжалования решения о присоединении (3 месяца с
момента регистрации начала реорганизации). Регламент, согласно которому
осуществляется регистрация, утвержден приказом Минфина России от
30.09.2016 № 169.
2. Реорганизация «выделение» – в результате реорганизации выделения
возникает одно или несколько новых юридических лиц, а юридическое лицо, из
которого они выделились, продолжает свое существования; к каждому
выделившемуся юридическому лицу переходят права и обязанности
реорганизованного лица в соответствии с разделительным балансом;
Производится реорганизация ООО путем выделения в том случае, если:
49
1.Общество ведет свою деятельность в принципиально разных сферах,
что усложняет процедуру ведения документооборота и бухучета внутри фирмы;
2. Внутренняя структура управления предприятием стала чрезвычайно
громоздкой и сложной, при этом выделение организаций позволит существенно
оптимизировать его деятельность;
3.Между учредителями возникли разногласия, которые не позволяют им
осуществлять дальнейшую совместную деятельность;
4. Появилась потребность в финансовом оздоровлении предприятия,
работающего в убыток.
Особенностью такого способа реорганизации юр. лица является то, что
вновь созданные компании не являются правопреемниками общества-донора в
отношении имеющихся у него налоговых обязательств, штрафных взысканий, а
также пеней. Обязанность по выплате имеющихся у головной организации
задолженностей такого рода может быть возложена на созданные организации
лишь в том случае, если имеется соответствующее решение суда, вступившее в
законную силу (на это указывают положения п. 8 ст. 50 НК РФ). Механизм
реорганизации представляет собой достаточно сложный процесс. П. 1 ст. 57 ГК
РФ предусматривает, что реорганизация осуществляется по решению его
учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на
то учредительным документом.
П. 2 ст. 57 ГК РФ установлено, что в случаях, установленных законом,
реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из
его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по
решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.
Например:
1) коммерческая организация, созданная без получения предварительного
согласия антимонопольного органа, в том числе в результате слияния или
присоединения коммерческих организаций, в случаях, указанных в ст. 27
закона, ликвидируется либо реорганизуется в форме выделения или разделения
в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если ее создание
50
привело или может привести к ограничению конкуренции, в том числе в
результате возникновения или усиления доминирующего положения (ч. 1 ст. 34
ФЗ «О защите конкуренции»);
2) в случае, если число членов кооператива превысит предел,
установленный законом, кооператив подлежит принудительной реорганизации
в судебном порядке в форме разделения или выделения по требованию
федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на
осуществление государственной регистрации юридических лиц, или Банка
России (ч. 4 ст. 13 ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах»);
3) в порядке, установленном антимонопольным законодательством РФ, с
учетом особенностей, определенных Правительством РФ, может быть
осуществлено принудительное разделение хозяйствующего субъекта в случае
неоднократного злоупотребления доминирующим положением, в том числе
осуществления таким субъектом манипулирования ценами на оптовом или
розничных рынках либо иной монополистической деятельности (ч. 6 ст. 25 ФЗ
«Об электроэнергетике»);
4) юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям, а также
аффилированным лицам в границах одной ценовой зоны оптового рынка
запрещается иметь одновременно на праве собственности или ином
предусмотренном федеральными законами основании имущество,
непосредственно используемое при осуществлении деятельности по передаче
электрической энергии и (или) оперативно-диспетчерскому управлению в
электроэнергетике, и имущество, непосредственно используемое при
осуществлении деятельности по производству и (или) купле-продаже
электрической энергии. Если юридические лица – хозяйствующие субъекты, не
обеспечили выполнение установленных требований, то они подлежат
принудительной реорганизации (в форме разделения или выделения) по
решению антимонопольного органа в установленный им срок в соответствии с
законодательством РФ (ст. 6 ФЗ «Об особенностях функционирования
электроэнергетики и о внесении изменений в некоторые законодательные акты
51
Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых
законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием
Федерального закона «Об электроэнергетике»).
Законом могут быть установлены ограничения реорганизации
юридических лиц. Например, с предварительного согласия антимонопольного
органа осуществляется слияние, присоединение коммерческих организаций (за
исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов
(активов их групп лиц) по бухгалтерским балансам по состоянию на
последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства,
превышает 7 млрд. рублей или суммарная выручка таких организаций (их
групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году
слияния, превышает 10 млрд. (ч. 1 ст. 27 ФЗ «О защите конкуренции»).
Порядок реорганизации юридического лица определѐн в ст. 60 ГК РФ.
1. Принятие решения уполномоченным лицом.
2. В течение 3 рабочих дней после даты принятия решения о
реорганизации юридического лица оно обязано уведомить в письменной форме
(форма заявления № Р12003, Приказ ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-
6/25@ «Об утверждении форм и требований к оформлению документов,
представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации
юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских
(фермерских) хозяйств») налоговую инспекцию, о начале процедуры
реорганизации с указанием формы реорганизации и с приложением решения о
реорганизации.
В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое
уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим
решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации. На
основании этого уведомления регистрирующий орган в срок не более 3 рабочих
дней вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что юридическое лицо (юридические лица)
находится (находятся) в процессе реорганизации.
52
Внесение в ЕГРЮЛ записи (записей) о том, что юридическое лицо
(юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации, а также
иных записей в связи с реорганизацией юридических лиц не допускается в
случае участия в реорганизации юридического лица, в отношении которого
принято решение о его ликвидации.
3. Реорганизуемое юридическое лицо после внесения в ЕГРЮЛ записи о
начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью 1 раз в месяц
помещает в Вестнике государственной регистрации (http://www.vestnik-
gosreg.ru/) уведомление о своей реорганизации.
В случае участия в реорганизации 2 и более юридических лиц
уведомление о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в
реорганизации юридических лиц юридическим лицом, последним принявшим
решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации.
В уведомлении о реорганизации указываются сведения о каждом
участвующем в реорганизации, создаваемом (продолжающем деятельность) в
результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание
порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения,
предусмотренные федеральными законами.
Утвержденной формы уведомления нет: оно формируется при
заполнении формы, размещенной на сайте http://www.vestnik-gosreg.ru.
4. Реорганизуемое юридическое лицо в течение 5 рабочих дней после
даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в
письменной форме уведомляет известных ему кредиторов о начале
реорганизации, если иное не предусмотрено федеральными законами (ч. 2 ст.
13.1 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей»).
Если специальным законом не предусмотрено, то уведомление
кредиторов происходит через публикацию в Вестнике государственной
регистрации. Однако п. 1 ст. 60 ГК РФ установлено, что законом может быть
53
предусмотрена обязанность реорганизуемого юридического лица уведомить в
письменной форме кредиторов о своей реорганизации. Например:
- унитарное предприятие не позднее 30 дней с даты принятия решения о
реорганизации обязано уведомить в письменной форме об этом всех известных
ему кредиторов унитарного предприятия (ч. 7 ст. 29 ФЗ «О государственных и
муниципальных унитарных предприятиях»);
- кредитная организация не позднее 30 дней с даты принятия решения о
реорганизации обязана уведомить о данном решении своих кредиторов (ст. 23.5
ФЗ от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности»);
- жилищный накопительный кооператив не позднее чем через 30 дней со
дня принятия решения о реорганизации кооператива в форме разделения,
выделения или преобразования, а при реорганизации кооператива в форме
слияния или присоединения не позднее чем через 30 дней со дня принятия
решения об этом последним из кооперативов, участвующих в слиянии или
присоединении, обязан уведомить в письменной форме об этом кредиторов
кооператива (ч. 8 ст. 13 ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах»);
- реорганизуемый (реорганизуемые) негосударственный пенсионный
фонд (фонды) в течение 30 рабочих дней после даты направления уведомления
о начале процедуры реорганизации в Банк России в письменной форме
направляет (направляют) уведомление о начале процедуры реорганизации
своим кредиторам (ч. 5 ст. 33 ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах»).
Форма уведомления, направляемого кредиторам, свободная. В
уведомлении указывается (п. 1 ст. 60 ГК РФ):
• сведения о каждом юридическом лице, которое участвует в
реорганизации, создается или продолжает деятельность в результате
реорганизации;
• форму реорганизации;
• описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований.
При этом в случае реорганизации казенного учреждения нужно указать,
что кредитор не вправе требовать досрочного исполнения соответствующего