22
Для другого вида юридических лиц – кооперативных организаций –
действовал отдельный акт, Положение «О порядке прекращения
кооперативных организаций при их ликвидации, соединении и разделении»
от 15 июня 1927 г.
29
В этом документе упоминались две формы
реорганизации кооперативов — слияние и разделение, но подробной
регламентации этих процедур Положение не содержало.
Самостоятельное значение институт реорганизации получил лишь с
принятием ГК РСФСР 1964 г. Здесь законодатель ввел само понятие
реорганизации, указав на три ее основные формы: слияние, разделение и
присоединение. К сожалению, регламентация процедур реорганизации и
ликвидации не различалась
30
.
Любопытно, что такая форма реорганизации, как выделение, известная
и до принятия Кодекса, не была в нем закреплена. О.С. Иоффе объяснял это
тем, что по логике законодателя реорганизация рассматривалась сугубо как
способ прекращения юридического лица, а при выделении передающее
юридическое лицо не прекращает свое действие, а лишь «уменьшается в
своем объеме»
31
.
Следующий этап законодательного развития процедуры реорганизации
юридического лица исторически связан с периодом становления правовой
системы суверенной России. Одними из первых в 1990 г. принимаются Закон
РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности»
32
и
постановление Совета Министров РФ от 25 декабря 1990 г., утвердившее
Положение об акционерных обществах. В Законе РСФСР «О предприятиях и
предпринимательской деятельности», в п. 1 ст. 37 впервые были указаны
пять форм реорганизации — слияние, разделение, выделение, присоединение
и преобразование. В соответствии с п. 8 ст. 37 указанного Закона «при
29
Собрание законодательства СССР.-1927.- №37.- Ст.371.
30
Витрянский В.В. Гражданский кодекс о юридических лицах // Вестник ВАС РФ. 1995. N 5 (30). С. 108
31
Иоффе О.С. Советское гражданское право. М.: Юрид. лит., 1967. С. 145.
32
Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности»
//Ведомости СНД и ВС РСФСР.- 1990. -№ 30. -Ст. 418.
23
преобразовании одного предприятия в другое к вновь возникшему
предприятию переходят все права и обязанности прежнего предприятия».
Следующим за ними нормативным актом, включавшим положения о
реорганизации, были Основы гражданского законодательства Союза ССР и
республик от 31 мая 1991 г.
33
Они предусматривали пять форм
реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение и
преобразование (ст. 16).
Принятые до 1994 г. нормативные акты, затрагивающие вопросы
реорганизации юридических лиц, носят в основном специальный характер.
Так, указами Президента РФ от 25 ноября 1991 г. № 232 и от 28 ноября 1991
г. № 240 предписывалось реорганизовать государственные (муниципальные)
предприятия розничной торговли, общественного питания и бытового
обслуживания населения путем выделения из их состава структурных единиц
с предоставлением последним прав юридического лица. Вопросам
преобразования государственных предприятий и их объединений в
акционерные общества посвящен Указ Президента РФ № 721 от 1 июля 1992
г.
Несмотря на заметный прогресс в развитии проблем реорганизации,
связанный с принятием ГК РФ 1994 г. и ряда специальных актов
(Федеральных законов «Об акционерных обществах» и «Об обществах с
ограниченной ответственностью»), а также масштабные изменения
корпоративного законодательства в 2013-2014 гг., процесс формирования
правового института реорганизации юридических лиц вряд ли можно считать
завершенным.
33
Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991г. № 2211-1//
ВедомостиСНДиВССССР.-1991.-№26.-Ст.733.
24
1.3 Зарубежный опыт регулирования реорганизации юридических лиц:
сравнительный анализ
В данном параграфе будет рассмотрен зарубежный опыт структурных
изменений юридического лица, по своей правовой природе и последствиям
схожих с отечественным институтом реорганизации. Такая формулировка
неслучайна: во многих юрисдикциях (особенно относящихся к англо-
саксонской правовой семье), реорганизация в привычном российскому
юристу виде отсутствует. Тем не менее, по своему содержанию ряд процедур
можно признать практически аналогичными. Их изучение представляется
полезным в том числе, и для совершенствования российского
законодательства. Для анализа нами выбраны два развитых правопорядка:
США и ФРГ.
В США, в силу особенностей американского федерализма, процедуры,
схожие с реорганизацией, регламентируются не единым федеральным актом,
а несколькими нормативно-правовыми актами, принимаемыми как на
общегосударственном уровне, так и на уровне штатов.
На федеральном уровне слово reorganization встречается в Кодексе
США о банкротстве (Bankruptcycode), где соответствующим термином
обозначена глава 11. В специализированных юридических словарях
объясняется, что реорганизация, наряду с ликвидацией выступает одной из
основных форм банкротства
34
. Особенностью реорганизации при банкротстве
является то, что соответствующая процедура запускается в случаях, когда
должника еще можно реабилитировать, то цель банкротства состоит в
оздоровлении предприятия, а не в его ликвидации.
Помимо сферы банкротства, термин reorganizationвстречается также в
контексте налоговых отношений: так, в некоторых юридических словарях
под этим термином понимают сделку или группу сделок по слиянию,
34
TheOxfordcompaniontoAmericanLaw / EditorinchiefKermitL. Hall.OxfordUniversityPress, 2002. P. 55
25
рекапитализации, консолидации, приобретении акций либо активов иных
компаний, а также изменение местонахождения общества
35
.
В законодательстве отдельных штатов нельзя найти какого-либо
общего подхода ни к выработке абстрактного юридического понятия
«реорганизация», ни к систематизации реорганизационных процедур под
какими-либо иными терминами. Так, в законах штата Делавэр слово
reorganizationвообще не употребляется в контексте корпоративного права.
Тем не менее, в Кодексе штата можно встретить отдельные формы
реорганизации, в частности, слияние, объединение и преобразование. Так, §
251 Кодекса, говоря о слиянии и объединении, указывает, что эта процедура
совершается при объединении капиталов двух компаний, которые образуют
либо новую компанию под началом одной из них, либо совершенно новое
юридическое лицо. Что касается преобразования, то § 265-266 Кодекса
гласит: каждое юридическое лицо может преобразоваться в корпорацию
штата, и наоборот: корпорации этого штата могут преобразоваться в
компанию с ограниченной ответственностью, различные трасты, партнерства
или в иностранную корпорацию.
Законодательство Калифорнии, в отличие от законов штата Делавэр,
использует термин reorganization, говоря о различных формах слияний,
разделений и преобразований юридических лиц. Однако единого
абстрактного понятия реорганизации, закрепленного в нормативно-правовом
акте, законодательство Калифорнии тоже не содержит. Аналогичные выводы
применимы и к законодательству других штатов: Огайо, Северной Каролины
и др.
36
В Законах штата Айдахо (IdahoStatutes) используется понятие
transaction, являющееся синонимичным термину reorganization. Оно является
родовым по отношению к уже известным нам терминам слияния и
преобразования, но помимо этого этот термин включает в себя и иные
35
LawDictionarybyStevenH. Gifts.Barron', 1996. P. 432
36
См: ГабовА.В. Теорияипрактикареорганизации (правовойаспект). М.: Статут, 2014.
26
процедуры, которые в российском правопорядке не охватываются понятием
реорганизации. Сюда, например, относится «приобретение интересов»
(процедура, схожая с поглощением), а также изменение места
государственной регистрации.
В Своде законов штата Пенсильвания многочисленные процедуры,
схожие с реорганизационными, объединены в главе под названием
FundamentalChanges. Помимо слияния, присоединения, преобразования и
прочих известных процедур, сюда входят и другие институты
корпоративного права. Так, под fundamentalchanges понимаются: слияние,
объединение, обмен долями, продажа активов, разделение, преобразование,
добровольная ликвидация, принудительная ликвидация
37
.
Подводя итог краткому обзору американского опыта регулирования
процедур реорганизации, обобщим полученные выводы. Какого-либо
общесистемного подхода к регулированию процедур, схожих с российским
институтом реорганизации, в США не выработано ни на федеральном
уровне, ни на уровне штатов. Законодательство штата, описывая отдельные
реорганизационные механизмы, либо не дает никакого единого понятия,
либо объединяет их под достаточно разнообразными терминами
(reorganization, transaction, fundamentalchangesetc). Систематика, то есть
структурное расположение соответствующих блоков правового
регулирования тех или иных форм реорганизации также различается от
штата к штату. Наиболее часто в законах штатов можно встретить
регулирование таких форм реорганизации, как преобразование (conversion),
слияние или присоединение (merger или consolidation – оба этих термина в
зависимости от ситуации могут обозначать как слияние, так и
присоединение). Таким образом, регулирование организационных
трансформаций юридических лиц в США на данный момент разрознено и
практически бессистемно.
37
Consolidated Statutes of Pensilvania [Electronic source] // Mode of access:
http://www.legis.state.pa.us/WU01/LI/LI/CT/PDF/15/15.PDF
27
Законодательство ФРГ в этом вопросе более продумано и
структурировано. Первые аналоги знакомого российскому праву института
реорганизации можно встретить в Акционерном законе 1965 года, где
достаточно подробную регламентацию получил механизм присоединения
или интеграции (Eingliederung)
38
. Тем не менее, более системно положения о
реорганизации изложены в специализированном законе «О преобразовании»
((Umwandlungsgesetz (UmwG)) от 28 октября 1994 года
39
.Несмотря на то, что
корневое слово Umwandlung в названии закона переведено как
«преобразование», речь идет именно о реорганизации, поскольку этим
законом охватывается регулирование самых различных видов
организационных трансформаций юридического лица. Поэтому некоторые
отечественные ученые переводят название закона на русский язык как «Закон
ФРГ о реорганизации»
40
.
В первой главе данного закона приводятся общие понятия; там же дается
перечень форм (Arten) реорганизации. Так, предусматривается, что
юридическое лицо может быть реорганизовано путем слияния
(Verschmelzung); разделения (в формах расщепления, отделения, выделения)
(Spaltung); передачи имущества; изменения формы (Formwechsel). Опишем
каждую из этих четырех форм более подробно.
Слияние(Verschmelzung) возможно в двух основных формах:
поглощение и учреждение нового субъекта права. Поглощение
подразумевает такое прекращение прежнего юридического лица, при
котором новый субъект права создается за счет полной передачи имущества
передающего лица принимающему лицу. Учреждение нового субъекта права
происходит без разделения двух участвующих субъектов на передающего и
принимающего: имущество каждого из них передается заново созданному
38
Габов А.В. Указ.соч.
39
Umwandlungsgesetz [Electronic source] // Mode of access: http://www.gesetze-im-
internet.de/bundesrecht/umwg_1995/gesamt.pdf
40
См. например: Марков П.А. Реорганизация коммерческих организаций: проблемы теории и практики:
Монография. М.: Норма-Инфра-М, 2012
28
юридическому лицу. Как мы видим, описанные формы практически
полностью соответствуют российским аналогам присоединения и слияния.
Несколько более сложная ситуация складывается с такой формой, как
разделение (Spaltung). Разделение в немецком праве имеет несколько
вариаций: расщепление, отделение и выделение. По сути, они различаются
лишь способом разделения имущества передающего субъекта. Суть данной
процедуры состоит в следующем: субъект права (как правило, корпорация)
может выделить из своего имущества какую-либо часть, либо несколько
частей, для ее передачи (поглощения) другими юридическими лицами: либо
уже существующими, либо вновь создаваемыми, в обмен на получение
корпоративных прав (долей участия) в этих принимающих субъектах.
Еще более специфическая ситуация складывается с передачей
имущества (Vermogensubertragung). Такая передача может быть как полной,
так и частичной. Итогом полной передачи становится полный переход
капитала передающего субъекта принимающему. Специфика здесь состоит в
том, что передающее лицо (а точнее, его учредители/участники) получают в
обмен не долю участия в принимающем юридическом лице, а некую иную
услугу. Частичная же передача состоит в том, что передается не весь капитал
передающего субъекта, а выделенная, отделенная или расщепленная его
часть. В целом, как отмечается в литературе, такая форма реорганизации, как
передача имущества, является дополнительной по отношению к слиянию и
разделению: ее специфика состоит лишь в том, что в обмен передающий
субъект получает ответную услугу, не связанную с участием в капитале
принимающего юридического лица.
Четвертый вид реорганизации (Formwechsel) аналогичен российской
процедуре преобразования. Посредством этой процедуры юридическое лицо
может быть трансформировано в иную организационно-правовую форму.
Таким образом, немецкое законодательство в силу своей
принадлежности к континентальной правовой семье достаточно схоже с
российским.
29
Глава II. Порядок и особенности реорганизации коммерческих
юридических лиц по законодательству Российской Федерации
2.1 Общие положения о реорганизации коммерческих юридических лиц
Как уже было отмечено в предыдущем параграфе, реорганизация
юридического лица – это процедура, в ходе которой совершаются
определенные законом организационно-процессуальные действия,
направленных на конечный эффект – одновременное создание новых
юридических лиц или прекращение одного или нескольких реорганизуемых
организаций. В рамках данной главы следует остановиться на общем порядке
реорганизации, установленном в нормах Гражданского кодекса, а также
рассмотреть конкретное правовое регулирование отдельных форм
реорганизации.
Как правило, стартовой точкой для процедуры реорганизации является
решение его учредителей либо органов юридического лица, в чьей
компетенции находится принятие такого решения. В некоторых случаях,
реорганизация в ряде форм (разделение, выделение) проводится в силу
судебного решения или решения уполномоченных государственных органов
(например, антимонопольных)
41
.
Также процедуру реорганизации может проводить особый участник –
арбитражный управляющий, назначаемый судом в случае, когда учредители
(участники) либо орган юридического лица, ответственный за эту процедуру,
не исполняют предписаний суда или уполномоченного государственного
органа по началу процедуры реорганизации в принудительном порядке.
Кандидатура управляющего определяется судом по иску уполномоченного
государственного органа.
С момента назначения внешнего управляющего в этом случае ему
передаются все необходимые для проведения реорганизации полномочия.
Так, он действует от имени юридического лица во всех внешних отношениях
41
Мартышкин, С.В. Понятие и признаки реорганизации юридического лица [Текст] /С.В. Мартышкин. –
СПб.: Питер, 2014. – С. 21
30
с контрагентами, государственными органами и иными субъектами,
осуществляет составление передаточного, предоставляет в суд все
необходимые документы (передаточный акт и учредительные документы
реорганизуемых юридических лиц) и осуществляет иные функции,
традиционно осуществляемые учредителями (участниками) либо органами
реорганизуемого юридического лица
42
.
Также отметим, что свобода проведения реорганизационных процедур
может быть прямо ограничена законом в случаях, если речь идет о
реорганизации в форме присоединения, слияния или преобразования. Здесь
учитываются антимонопольные, а также иные публичные интересы,
поскольку при допущении реорганизации в этих случаях могут быть
нарушены императивные нормы законодательства о защите конкуренции.
После принятия решения о реорганизации субъект, принявший это
решение, обязан в течение трех дней уведомить регистрирующий орган о
начале процедуры реорганизации, с указанием на ее конкретную форму.
Далее информация о реорганизации с периодичностью один раз в месяц
публикуется в средствах массовой информации с целью соблюдения
интересов кредиторов, которые могут предъявить к реорганизуемым
юридическим лицам требования о досрочном исполнении обязательств перед
ними, либо о прекращении таких обязательств и возмещении причиненных
убытков. Более подробно эти процедуры будут рассмотрены в п. 3.1
настоящей диссертации.
До 2014 года конкретное распределение прав и обязанностей между
юридическими лицами в процессе реорганизации осуществлялось на
основании двух основных документов: передаточного акта и разделительного
баланса. После масштабной реформы корпоративного законодательства было
решено отказаться от этой двойственности, и теперь единственным
42
Белов, В.А. Гражданское право [Текст] /В.А. Белов. - М: Юрайт-Издат, 2014.- С. 58.
31
документом является передаточный акт, причем его наличие необходимо
только в рамках двух форм: разделении и выделении
43
.
Передаточный акт, согласно ст. 59 ГК РФ, является документом,
содержащим основные положения о правопреемстве по всем обязательствам
сторон, участвующих в реорганизации, включая оспариваемые
обязательства. Также в передаточном акте должен содержаться
установленный порядок определения правопреемства в связи с
потенциальными изменениями в составе и стоимости имущества, в структуре
прав и обязанностей, в иных аспектах, которые могут произойти после даты
составления передаточного акта. После этого передаточный акт
подписывается учредителями (участниками) юридического лица и подлежит
передаче в регистрирующий орган вместе с учредительными документами
реорганизуемых юридических лиц
44
. Как отмечается в ст. 59 Гражданского
кодекса, неисполнение обязанности по предоставлению передаточного акта
вместе с комплектом учредительных документов вновь создаваемых
юридических лиц влечет отказ в государственной регистрации.
Особый порядок имеет государственная регистрация возникших в
результате реорганизации юридических лиц. Эти аспекты регулируются в
главе V Федерального закона «О государственной регистрации юридических
лиц и индивидуальных предпринимателей».
45
Здесь устанавливаются
порядок и сроки подачи необходимых для реорганизации документов,
перечень этих документов, вопросы взаимодействия регистрирующих
органов по месту нахождения реорганизуемого юридического лица и вновь
создаваемых организаций, другие аспекты.
Финальной точкой процедуры регистрации является государственная
регистрация вновь созданных юридических лиц. Исключением из этого
правила в силу своей специфики является такая форма реорганизации, как
43
Рузакова, О.А. Гражданское право [Текст] /О.А. Рузакова.- Спб.: Нева, 2014.- С. 121.
44
Наумов А. В. Российское гражданское право [Текст]. —М.: БЕК, 2013.-С. 147.
45
Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей» // Собрание законодательства РФ, 13.08.2001, N 33 (часть I), ст. 3431