32
присоединение
46
. При присоединении моментом завершения реорганизации
считается внесение записи в ЕГРЮЛ о прекращении присоединенного
юридического лица. Отметим, что в соответствии с обновленной редакцией
Гражданского кодекса государственная регистрация создаваемых в
результате реорганизации юридических лиц может осуществляться только
после истечения срока, предоставленного для обжалования решений о
реорганизации. Согласно ст. 60.1 ГК РФ этот срок равен трем месяцам со дня
внесения записи в ЕРГЮЛ о начале процедуры реорганизации.
В целом, таковы общие черты порядка реорганизации юридических
лиц, более детальное регулирование которого осуществляется с учетом
конкретной формы реорганизации. Следует оговориться, что для некоторых
категорий юридических лиц установлены особые правила проведения
процедуры реорганизации, содержащиеся в специализированном
законодательстве, устанавливающем основы правового статуса этих
категорий юридических лиц.
2.2 Специфика реорганизации коммерческих юридических лиц в форме
слияния и присоединения
Главным нормативно-правовым актом, регулирующим реорганизацию
коммерческих организаций в целом и реорганизацию в форме слияния и
присоединения, является ГК РФ. Так, в соответствии с п.1 ст. 58 ГК РФ
слияние юридических лиц предполагает переход прав и обязанностей
каждого юридического лица, участвующего в реорганизации, к вновь
создаваемому юридическому лицу. П. 2 ст. 58 ГК РФ, регламентирую
процедуру реорганизации в форме присоединения, предусматривает переход
прав и обязанностей одного юридического лица к другому юридическому
лицу в полном объеме. И при слиянии, и при присоединении имеет место
универсальное правопреемство.
46
Овчаренко, М.В. Реорганизация юридических лиц (комментарий законодательства, налогообложение и
бухгалтерский учет, судебная практика, формы документов) [Текст] /М.В. Овчаренко. — М.: Юрайт-М,
2013. — С. 36.
33
Кроме того, п.3 ст.57 ГК РФ содержит положение, согласно которому в
отдельных случаях реорганизация в форме слияния и присоединения может
быть осуществлена исключительно с согласия уполномоченных органов
исполнительной власти. Иными словами, в ряде случаев для государственной
регистрации слияния и присоединения предусмотрен распорядительный, а не
уведомительный порядок. Исчерпывающий перечень ситуаций, в рамках
которых требуется получение согласия исполнительного органа,
предусмотрен п.1 ст.27 ФЗ «О защите конкуренции»
47
. В частности, к таким
случаям относятся ограничения, накладываемые на коммерческие
организации, которые подпадают под определенный размер годовой
суммарной стоимости активов, суммарной выручки хозяйствующих
субъектов, объединяемых в результате слияния или присоединения.
В соответствии с п.4 ст.57 ГК РФ реорганизация в форме слияния
считается завершенной с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о регистрации
вновь созданного юридического лица, а при реорганизации в форме
присоединения завершением процедуру служит внесение записи в ЕГРЮЛ о
прекращении деятельности присоединяемого юридического лица.
Что касается непосредственно процедуры реорганизации в форме
слияния или присоединения, то в соответствии с Постановлением Пленума
Верховного Суда РФ «О применении судами некоторых положений раздела I
части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»
48
, п.п. 1, 2 ст. 58
ГК РФ должны толковаться судами таким образом, что наличие
передаточного акта при проведении данных форм реорганизации не является
обязательным условием для государственной регистрации реорганизации в
качестве состоявшейся, поскольку при слиянии и присоединении имеет
место универсальное правопреемство, в рамках которого все права и
обязанности переходят к одному юридическому лицу. Как отмечают авторы
47
Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции» // Собрание законодательства РФ,
31.07.2006, N 31 (1 ч.), ст. 3434
48
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. N 25 “О применении судами некоторых
положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации” // Бюллетень Верховного
Суда РФ", N 8, август, 2015
34
Концепции развития законодательства о юридических лицах новая редакции
ст.58 ГК РФ подразумевает наделение передаточного акта в случаях слияния
и присоединения учетным, а не правоустанавливающим значением. Иными
словами, в данном случае отсутствие упоминания в передаточном акте о
каком-либо праве или обязанности не означает их прекращения
49
.
Что касается отдельных процедурных аспектов реорганизации в форме
слияния и присоединения, то особенности реорганизации отдельных
организационно-правовых форм юридических лиц регулируются
специальными законами.
Специфика реорганизации в форме слияния и присоединения обществ с
ограниченной ответственностью находит свое закрепление в ст.ст. 52, 53 ФЗ
«Об обществах с ограниченной ответственностью»
50
, а общие особенности
реорганизации ООО отражены в ст. 51 данного закона.
Согласно положениям п.1 ст.52 ФЗ «Об ООО» слияние представляет
собой такую форму реорганизации, при которой вновь созданному обществу
переходят все права и обязанности двух или более обществ, деятельность
которых в результате реорганизации прекращается.
Органом, уполномоченным принимать решение о реорганизации в
форме слияния, является общее собрание участников каждого из
реорганизуемых обществ с ограниченной ответственностью. Здесь важно
подчеркнуть, что общее собрания каждого из реорганизуемых обществ
проводится самостоятельности, а совместное собрание участников всех
реорганизуемых обществ не проводится.
К исключительной компетенции общего собрания участников
реорганизуемых обществ также относится утверждение договора о слиянии,
утверждение устава создаваемого общества и передаточного акта.
Согласно п.3 ст.52 ФЗ «Об ООО» договор о слиянии определяет
следующие аспекты реорганизации:
49
См.: Концепция развития законодательства о юридических лицах (проект) (Редакционный материал). //
Вестник гражданского права. – 2009. – № 2. – С. 44-45.
50
Федеральный закон от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» //
Собрание законодательства Российской Федерации. – 1998. – № 7. – Ст. 785; 2014. – № 19. – Ст. 2334.
35
общий порядок слияния, под которым понимается совокупность всех
мероприятий, которые должны быть реализованы в ходе проведения
реорганизации
51
;
условия слияния, представляющие собой промежуточные цели,
которые необходимо достичь для завершения реорганизации
52
;
порядок обмена долей в уставном капитале одного общества на доли во
вновь создаваемом обществе; при этом доли в уставных капиталах
обществ, принадлежащие другим участвующим в слиянии обществам,
погашаются.
Реорганизации ООО в форме присоединения находит свое закрепление
в п.1 ст.53 ФЗ «Об ООО». В соответствии с данной статьей присоединение –
это форма реорганизации, при которой происходит прекращение
деятельности одного или более юридических лиц с передачей всех их прав и
обязанностей иному обществу.
Порядок реорганизации ООО в форме присоединения
предусматривается следующий: Общее собрание участников каждого
юридического лица, которое принимает участие в реорганизации, обладает
исключительной компетенцией в утверждении решения о реорганизации в
форме присоединения, а также в утверждении договора о присоединении.
Общее собрание присоединяемого общества, в свою очередь, должно
утвердить передаточный акт. Кроме того, ст. 53 ФЗ «Об ООО»
предусматривает проведение совместного собрания участников каждого из
реорганизуемых юридических лиц в целях внесения изменений в устав
присоединяющего общества, а также принимает решение по ряду иных
вопросов, касающихся управления присоединяющим обществом после
завершения реорганизации (избрание органов управления, выбор основных
видов деятельности и т.д.).
51
Глушецкий А.А. Договор о присоединении: нюансы теории, детали практики. // Закон. – 2008. – № 12. – С.
149-150
52
Там же
36
Реорганизация акционерных обществ в форме слияния и
присоединения регулируется в соответствии с Федеральным законом «Об
акционерных обществах»
53
. Определение слияния акционерных обществ
содержится в п.1 ст.16 ФЗ «Об АО» и полностью соответствует
определению, приведенному в ФЗ «Об ООО».
Порядок проведения реорганизации акционерных обществ в форме
слияния также крайне схож с аналогичным порядком, установленным для
обществ с ограниченной ответственностью: общим собранием акционеров
каждого общества утверждается решение о проведении реорганизации,
договор о слиянии, устав создаваемого общества, передаточный акт, состав
совета директоров, формирование которого осуществляется в соответствии с
правилами, установленными абз.2 п.2 ст.16 ФЗ «Об АО» и договором о
слиянии. Основные требования к содержанию договора о слиянии
закреплены в п.3 ст.16 ФЗ «Об АО». При этом в отличие от ФЗ «Об ООО»
законодательное регулирование требований к содержанию договора о
слиянии акционерных обществ является более детализированным и является
открытым.
Решение о реорганизации акционерных обществ в форме
присоединения также относится к исключительной компетенции собрания
акционеров каждого из юридических лиц, участвующих в реорганизации.
Между присоединяемым и присоединяющим обществом заключается
договор о присоединении, законодательное регулирование содержания
которого находит свое закрепление в п.3 ст.17 ФЗ «Об АО».
Реорганизация унитарных предприятий в форме слияния и
присоединения также имеет свою специфику, которая находит свое
законодательное закрепление в Федеральном законе «О государственных и
муниципальных унитарных предприятиях». Порядок слияния и
присоединения определяется п.2 ст.30 и п.2 ст.31 данного закона, а общий
53
Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «Об акционерных обществах» //
"Собрание законодательства РФ", 01.01.1996, N 1, ст. 1.
37
порядок реорганизации в ст. 29. Согласно положениям данных статей
реорганизация унитарных предприятий в форме слияния и присоединения
осуществляется на основании нормативного акта о реорганизации, который
принимает собственник имущества унитарного предприятия. При этом
решение о реорганизации в форме нормативного акта собственника должно
содержать строго определенную форму реорганизации, указание на
унитарное предприятие-правопредшественника и унитарное предприятие-
правопреемника.
Наконец, отметим, что и слияние, и присоединение - это всегда участие
нескольких лиц, согласование воль. Обычным способом согласования воль
нескольких субъектов при слиянии и присоединении является договор.
Однако законодательство, регулирующее деятельность унитарных
организаций, признает возможным осуществление слияния и на основании
решения собственника (учредителя) без заключения отдельного договора.
С определением предмета договора о слиянииили присоединении и
отнесением его к тому или иному договорному типу как в законодательстве,
так и в различных исследованиях существует много неясностей. Во многом
это связано и с тем, что никаких общих положений об этих договорах,
которые бы распространялись на случаи слияния и присоединения
юридических лиц всех организационно-правовых форм, видов и типов, нет.
По существу каждый закон, который упоминает такой договор, содержит в
той или иной форме отдельные положения о нем.
Что касается цивилистической доктрины, то здесь по
рассматриваемому вопросу также не достигнуто единство мнений. Так,
некоторые ученые считают, договор о слиянии либо присоединении
представляет собой договор о реорганизации юридических лиц. Последний, в
свою очередь, представляет собой «самостоятельный договорный тип -
общецелевой договор»
54
, который характеризуются «единой целью, к
54
Ломакин Д.В. Договоры о создании и реорганизации юридических лиц // Законодательство. 2004. N 2. С.
50
38
достижению которой стремятся его стороны. Помимо этого у них имеются
непротиворечивые интересы, которые реализуются при достижении общей
цели»
55
.
Думается, что для унификации разрозненного регулирования на
данный момент наиболее оптимальным вариантом стало бы закрепление
норм о таких договорах в Гражданском кодексе РФ. Представляется, что эти
нормы должны:
устанавливать возможность осуществления реорганизации на
основании как договора о слиянии/присоединении, так и решения
сливающихся/присоединяющихся организаций;
определить предмет договора о слиянии/присоединении и очертить
круг необходимых совместных действий по осуществлению
реорганизации;
определить содержание договора о слиянии/присоединении (равно как
и требования к содержанию решения о реорганизации в двух
рассматриваемых формах при отсутствии договора).
определить соотношение между договором о слиянии/присоединении и
решением о реорганизации в форме слияния/присоединения. Решение о
реорганизации в форме слияния должно содержать все решения,
которые необходимы для начала реорганизации, ее успешного
завершения, создания в результате реорганизации новых юридических
лиц.
определить порядок подписания и согласования договора о слиянии
или присоединении.
Думается, что данные новеллы могут поспособствовать правовой
определенности регулирования рассматриваемых форм реорганизации,
устранить имеющиеся пробелы, неясности и противоречия.
Таким образом, реорганизация коммерческих организаций в форме
слияния и присоединения обладает следующими специфическими
55
Там же
39
характеристиками: в ходе проведения реорганизации происходит
универсальное правопреемство, в ходе которого все права и обязанности
юридических лиц, прекращающих свою деятельность переходят к вновь
созданному или уже существующему юридическому лицу.
2.3 Специфика реорганизации коммерческих юридических лиц в форме
разделения и выделения
Основные положения о реорганизации в форме разделения и
выделения также установлены в Гражданском кодексе. Согласно п. 3 ст. 58
ГК РФ при разделении одного юридического лица его права и обязанности
переходят к новым юридическим лицам, распределяясь между ними в
соответствии с передаточным актом. При выделении из одного юридического
лица нескольких вновь создаваемых организаций правопреемство также
осуществляется на основании передаточного акта (п. 4 ст. 58 ГК РФ).
Тем не менее, Кодекс не приводит определение «разделения» и
«выделения», как и определения рассмотренных выше форм реорганизации:
эти определения в кратком виде приводятся лишь в специальном
законодательстве: Законе об акционерных обществах, Законе об обществах с
ограниченной ответственностью, в Законе о ГУПах и МУПах. В
юридической доктрине на основании анализа этих легальных определений
даются следующие понятия:
«Разделение - это форма реорганизации юридического лица, в
результате которой реорганизуемое в форме такого разделения лицо
прекращает существование, создаются несколько новых юридических лиц,
все права и обязанности прекратившего существование юридического лица
переходят к вновь созданным юридическим лицам в долях и на условиях,
определенных решением о реорганизации»
56
.
56
Юридические лица в российском гражданском праве: монография: в 3 т. / А.В. Габов, К.Д. Гасников, В.П.
Емельянцев и др.; отв. ред. А.В. Габов. М.: ИЗиСП, ИНФРА-М, 2015. Т. 3: Создание, реорганизация и
ликвидация юридических лиц.
40
«Выделение - это форма реорганизации, в результате которой создается
одно или несколько новых юридических лиц на основе имущественного
комплекса (комплексов) юридического лица, продолжающего существовать
после завершения такого выделения с переходом в результате выделения к
вновь созданному лицу (лицам) указанного комплекса (комплексов) как к
правопреемнику»
57
.
Также в цивилистической доктрине существует позиция о том, что
разделение и выделение принципиально отличаются от слияния и
присоединения не только по форме (что вполне естественно), но и по своей
правовой сущности, поскольку при разделении и выделении отсутствует
договорный аспект, не имеется связи между двумя уже существующими
субъектами: реорганизации подвергается лишь одно юридическое лицо,
которому принадлежит ключевая роль в принятии решения о
реорганизации
58
.
Любопытен и тот факт, что в литературе не достигнут консенсус по
вопросу о характере правопреемства при разделении и выделении
юридических лиц. С одной стороны, практически общим местом является
утверждение, что любая реорганизация, вне зависимости от ее формы, являет
собой пример универсального правопреемства
59
. Так, в диссертационных
исследованиях, анализирующих выделение юридических лиц, отмечается,
что при проведении выделения «права и обязанности, передаваемые
выделившемуся обществу, переходят в полном объеме как единое целое в
порядке универсального правопреемства»
60
. По этому пути идут и суды: так,
даже Высшийарбитражный суд в одном из своих определений указывал на
то, что «при выделении к выделившемуся лицу переходит часть прав и
57
Там же
58
Дивер Е.П. Правовое регулирование реорганизации коммерческих организаций: Автореф. дис. ... канд.
юрид. наук. М., 2002. С. 28
59
См. например: Гражданское право: Учебник: В 3 т. Т. 1 / Е.Н. Абрамова, Н.Н. Аверченко, Ю.В. Байгушева
и др.; Под ред. А.П. Сергеева. М., 2008. С. 221. Автор главы - В.В. Ровный
60
Небыкова А.В. Присоединение как форма реорганизации акционерных обществ. Правовые вопросы:
Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2012. С. 15
41
обязанностей, то есть в порядке универсального правопреемства»
61
. Лишь в
некоторых судебных решениях вполне справедливо, на наш взгляд,
указывается, что если закон прямо говорит о переходе части прав и
обязанностей, при сохранении правосубъектности «исходного»
юридического лица, то речь может идти только о частичном, или
сингулярном правопреемстве
62
.
На наш взгляд, следует солидаризироваться со второй позицией. В ее
пользу свидетельствует не только буквальное толкование норм Кодекса и
специализированного законодательства, но и другие факты: в частности, ст.
50 Налогового кодекса РФ закрепляет невозможность правопреемства при
выделении в части обязательств реорганизуемого лица по уплате налогов,
штрафов и пеней. Таким образом, ряд обязанностей при выделении попросту
не может быть передан: уже один этот факт свидетельствует об отсутствии
универсальности при правопреемстве. Наконец, вполне логичным выглядит
тезис А.В. Габова о том, что «выделившемуся юридическому лицу не могут
переходить все права и обязанности реорганизованного юридического лица,
поскольку юридическое лицо, из которого выделяется другое юридическое
лицо, продолжает существовать, не утрачивая правосубъектности»
63
.
Отметим, что разделение и выделение на практике часто
осуществляются в принудительном порядке, поскольку именно эти формы
имеет в виду законодатель, устанавливая в п. 2 ст. 57 ГК РФ возможность
реорганизации юридического лица на основании судебного решения или акта
уполномоченного государственного органа. Данная мера, согласно мнениям,
высказанным в литературе, рассматривается как исключительная
64
. В таких
исключительных случаях сама по себе процедура реорганизации носит
вторичный характер, поскольку здесь преследуются совсем другие цели,
связанные не с частным, а с публичным интересом. Примерами
61
Определение ВАС РФ от 24 октября 2006 г. N 11890/06 по делу N А41-К1-20809/05
62
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 25 июля 2011 г. по делу N А66-6438/2010
63
Габов А.В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект). М., 2014
64
Подробнее об этом см.: Баринов Н.А., Козлова М.Ю. Принудительная реорганизация юридических лиц по
антимонопольному законодательству. // Законы России: опыт, анализ, практика. – 2006. – № 8. – С. 15-20.