42
доктринальном уровне. Примечателен тот факт, что авторы, диссертации
которых уделены этим вопросам, не рассматривают природу незаконной
реорганизации, а также ее последствия и проблемы, которые впоследствии
связаны с оспариванием. К сожалению, стоит отметить, что в законодательстве
имеется недостаточность правового регулирования данного института, что
впоследствии порождает затяжные судебные споры, которые нередко можно
наблюдать на практике.
По гражданскому законодательству в РФ существуют добровольная и
принудительная формы реорганизации. Затрагивая вопрос о добровольной
форме реорганизации, и, базируясь на гражданское законодательство, то стоит
сказать, что срок ее проведения вправе установить сами участники. В п.2 ст.57
ГК РФ раскрывается более подробно принудительная реорганизация
юридического лица, а именно, если учредители (участники) юридического
лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица,
уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не
осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в
решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного
государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим
лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица.
Следовательно, можно сделать вывод о том, что с момента принятия
соответствующего решения уполномоченным государственным органом у
юридического лица возникает обязанность провести и завершить
реорганизацию до истечения указанного в решении срока, а у уполномоченного
органа, в свою очередь, появляется право отслеживать исполнение его
властных предписаний по проведению реорганизации и в случае ее
неосуществления в установленный срок принять законные меры, которые будут
направлены прямым образом на проведение или завершение реорганизации.
Также выделяются следующие виды реорганизации юридических лиц:
Слияние нескольких юридических лиц в одно.
43
Слиянием в современном законодательстве признается создание нового
общества с передачей созданному юридическому лицу всех прав и
обязанностей реорганизуемых обществ с прекращением прав и обязанностей
последних. Общества, участвовавшие в слиянии, прекращают деятельность и
существование. Слияние часто называют «альтернативной ликвидацией»,
поскольку это способ выйти из бизнеса убыточным компаниям с
минимальными потерями (с момента регистрации нового юридического лица
сливаемые организации прекращают свое существование). Любое юридическое
лицо может быть реорганизовано в форме слияния, но в некоторых случаях
слияние организаций осуществляется с предварительного согласия
антимонопольного органа:
1) если суммарная стоимость активов сливаемых организаций по
бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату,
предшествующую дате представления ходатайства, превышает 3 мрд. рублей;
2) если суммарная стоимость активов сливаемых финансовых организаций
по последним балансам превышает величину, установленную Правительством
Российской Федерации.
1
Присоединение одного или нескольких юридических лиц к другому.
Присоединение – один из 5 существующих в настоящее время видов
реорганизации юридических лиц. Присоединением признается прекращение
деятельности одного или нескольких обществ с передачей всех прав и
обязанностей реорганизуемого общества в соответствии с передаточным актом
другому обществу. В процессе присоединения могут участвовать только
организации, имеющие одинаковую организационно-правовую форму. Решение
о присоединении принимается общим собранием участников каждого из
обществ.
Разделение юридического лица на несколько самостоятельных
организаций.
1
Казачонок О. П. Реорганизация юридического лица в условиях реформирования
российского гражданского законодательства // Вестн. Волгогр. гос. ун-та. Сер. 5. Юриспруд.
2016. № 3 (19). С. 21.
44
Разделение – один из способов реорганизации юридических лиц, при
котором из одной большой компании вновь учреждаются две и более
организаций. Это обратный присоединению процесс.
Выделение из состава юридического лица (не прекращающего своей
деятельности) одного или нескольких новых юридических лиц.
Согласно законодательству выделением общества признается создание
одного или нескольких обществ с передачей ему (им) части прав и
обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.
Согласно законодательству при выделении из состава юридического лица
одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и
обязанности реорганизованного в соответствии с разделительным балансом.
Преобразование юридического лица из одной организационно-правовой
формы в другую (п.1 ст.57 ГК)
1
.
Преобразование – смена организационно-правовой формы уже
существующего юридического лица. Согласно закону существующие общества
могут преобразовываться в любой другой вид хозяйственного общества.
Акционерное общество может быть преобразовано только в общество с
ограниченной ответственностью или производственный кооператив, а также в
некоммерческое партнерство, общество с ограниченной ответственностью
может быть преобразовано в общество с дополнительной ответственностью,
открытое или закрытое акционерное общество, полное товарищество,
товарищество на вере (коммандитное товарищество) или производственный
кооператив.
2
Стоит отметить, что во всех случаях кроме выделения прекращается
деятельность одного юридического лица, но все его права и обязанности
переходят к вновь созданным (а в случае присоединения к существующим)
1
Суханов Е.А. Российское гражданское право: Учебник В 2 т. Том I: Вещное право.
Наследственное право. Интеллектуальные права. Личные неимущественные права / Отв. ред.
проф. Е. А. Суханов. М.: Статут, 2010. 958
2
Яньков В. Г. Проблемные аспекты реорганизации юридических лиц // Научная мысль, 2016.
№ 2(20). С. 74.
45
юридическим лица в порядке универсального правопреемства. Правопреемство
имеет место и при такой форме реорганизации юридического лица, как
выделение, поскольку к вновь создаваемому (выделяющемуся) юридическому
лицу и в этом случае будет переходить часть всех прав и обязанностей
остающегося юридического лица (а не только его долги или имущественные
активы)
1
.
При слиянии, преобразовании или присоединении юридического лица
необходимо получение обязательного согласия со стороны соответствующих
государственных органов. Передаточный акт и распределительный баланс
содержат основные положения и условия о правопреемстве по всем правам и
обязательствам, а также передаче имущества реорганизованного юридического
лица по отношению всех кредиторов и должников.
Данные документы утверждаются либо учредителями общества, либо
соответствующими органами, по решению которых в дальнейшем проводится
прекращение деятельности юридического лица. Передаточный акт, либо
разделительный баланс необходимо предоставить для государственной
регистрации нового юридического лица, либо для внесения соответствующих
изменений в учредительные документы уже существующего юридического
лица
2
. В 2014 году были внесены существенные изменения в институт
регулирования порядка проведения реорганизации юридических лиц, был
надлежащим образом изменен порядок осуществления кредиторами
реорганизуемого юридического лица. В частности, это касается право
требования досрочного исполнения обязательства должником реорганизуемым
юридическим лицом, а при невозможности досрочного исполнения
прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков.
Стоит отметить так же тот факт, почему в гражданском законодательстве
по реорганизации юридических лиц достаточное внимание уделяет защите прав
1
Агапова О. И. Защита прав кредиторов при реорганизации юридических лиц: дис. ... канд.
юрид. наук. М., 2007. 31 с.
2
Аюшеева И. З. Защита прав кредиторов при реорганизации юридического лица: новеллы
правового регулирования // Законы России: опыт, анализ, практика. 2015. №6. С. 46-50.
46
кредиторов. Это связано, в первую очередь, с тем, что для кредитора важно, кто
обязан возвращать ему долг, а нет никакой разницы, кто именно будет
возвращать долг.
А также статья 60 ГК РФ теперь закрепляет в качестве общего правила
право кредиторов реорганизуемого юридического лица обратиться за защитой
своих прав в судебном порядке
1
.
На практике взаимоотношения кредиторов и юридического лица
являются весьма затруднительными порой, т.к. можно столкнуться с такими
ситуациями, когда при реорганизации новому юридическому лицу могут быть
переданы неликвидные активы с балансовой стоимостью ниже реальной, кроме
того, реорганизация может привести к увеличению числа кредиторов (при
слиянии), уменьшению имущества (при выделении, разделении).
Еще одним важным аспектом в защите прав кредиторов реорганизуемого
юридического лица является то, что в п. 2 ст. 60 ГК РФ закреплено правило о
возможности предъявления требования о досрочном исполнении обязательства
соответствующее ч. 2 ст. 391 ГК РФ, на основании которой перевод должником
своего долга на другое лицо допускается только с согласия кредитора.
Целесообразно говорить о том, что кредитору, не согласившемуся на
замену долга, исполнять обязательство будет реорганизуемое юридическое
лицо, поскольку данное обстоятельство в дальнейшем позволит защитить
кредитора от недобросовестного распределения активов при реорганизации
2
.
Срок, в течение которого кредитор может предъявить требование о досрочном
исполнении или прекращении обязательства, начинает свой отсчет с даты
опубликования сообщения о реорганизации. Такой срок является
пресекательным и не влияет на процедуры реорганизации и государственной
регистрации возникающих юридических лиц или изменений, вносимых в
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от
05.12.2018)
2
Буркова Л.Н. Вопросы реорганизации юридических лиц // Вестник Адыгейского
государственного университета: регионоведение: философия, история, социология,
юриспруденция, политология, культурология. 2008. №8. С.401-405
47
учредительные документы. Если кредитор не реализует свое право на
досрочное прекращение или досрочное исполнение обязательств должником, то
впоследствии все требования будут предъявляться правопреемнику должника
1
.
Также стоит отметить, что при обращении одновременно нескольких
кредиторов с требованиями о досрочном исполнении обязательства
реорганизуемое юридическое лицо может быть поставлено в крайне
затруднительное положение, так как одновременное исполнение нескольких
обязательств впоследствии может породить дальнейшую процедуру
банкротства юридического лица. На практике довольно часто можно наблюдать
такое явление, как создание организации заведомо неспособные выполнить
обязательства перед кредиторами, а в большинстве случаев реорганизация
направлена на невыплату определенных долгов перед кредиторами.
Анализируя вопросы реорганизации юридического лица, описанные выше,
можно прийти к выводу, что данный институт гражданского права находится
еще в стадии становления по мере развития практики по данному вопросу.
Приоритетными принципами деятельности и развития крупных компаний
в мире в 1980-х гг. были маневренность, гибкость, экономия и компактность,
однако во второй половине 1990-х гг. они сменились на рост и экспансию. С
этого времени крупные компании начали искать дополнительные возможности
для расширения своей деятельности, одной из наиболее популярных
возможностей при этом стали слияние и поглощение компаний.
2
Слияние
является весьма распространенным приемом развития, который используют
сегодня даже самые успешные на рынке компании. Данный процесс стал
обычным, почти повседневным явлением.
Проблемы слияния и поглощения компаний вызывают серьезные
дискуссии в современной науке. Одни эксперты считают слияния важным
источником повышения результативности деятельности компаний. Другие
убеждены в том, что данные операции на рынке отображают только властные
1
Габов А. В. Порядок осуществления прав кредиторов при реорганизации // Журнал
российского права. 2016. № 5. С. 44-54.
2
Шиткина И. С. Корпоративное право. Учебный курс. М.: Кнорус, 2011. С. 12.
48
стремления менеджеров, что снижает, а совсем не повышает результативность
деятельности компаний.
1
Вместе с тем наличие разных подходов к оценке
слияний и поглощений компаний не снижает актуальности исследования
данных сделок, поскольку это позволяет избежать ошибок и извлечь полезные
уроки на будущее.
Понятия «слияние» и «поглощение» имеют разное юридическое
толкование в России и за рубежом, но, несмотря на это обстоятельство, они
часто используются в качестве синонимов и четкого отличия (особенно в
англосаксонском праве) между ними нет. В правовом отношении «слияние» и
«поглощение» считаются формой реорганизации юридического лица. В
действующем российском законодательстве термин «поглощение»
приравнивается к «присоединению»
2
. Реорганизация представляет собой один
из эффективных способов оптимизации предпринимательской деятельности. В
соответствии с российским законодательством (ст. 57 Гражданского кодекса
РФ) реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение,
выделение, преобразование) возможна по решению его учредителей
(участников) или уполномоченного органа. При этом допускается в процессе
реорганизации юридического лица сочетание разных ее форм и участие в ней
двух и более юридических лиц. В п 3. Ст. 57 ГК РФ отмечается, что в
установленных законом случаях, реорганизация юридических лиц может быть
осуществлена исключительно с согласия уполномоченных органов
государственной власти. Реорганизация юридического лица считается
осуществленной (кроме случаев присоединения) после государственной
регистрации юридических лиц, созданных в результате реорганизации.
3
В ст. 15
1
Донцов А. Конспект лекций спецкурса «Сделки слияний и поглощений в практике
международных компаний». М.: Clifford Chance CIS Limited, 2009. С. 28.
2
Скворцов Д.И. Совершение сделок по слияниям и поглощениям публичных акционерных
обществ по законодательству Российской Федерации: Дис. канд. юрид. наук. М., 2014. С. 17.
3
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (с изм. и
доп., вступ. в силу с 02.10.2016) // Правовая система «Консультант плюс». – [Электронный
ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5142/63213653d504d250157b82cd9d3232e3c
26b5782/ (дата обращения 25.12.2017).
49
Федерального закона «Об акционерных обществах»
1
указывается, что общество
может быть добровольно реорганизовано в порядке, который
предусматривается данным законом. При этом отмечается, что особенности
реорганизации общества – субъекта естественной монополии, свыше 25%
акций которого находятся в федеральной собственности, регламентируются
федеральным законом, определяющим порядок и основания такой
реорганизации.
Укрупнению компаний способствуют такие формы реорганизации, как
слияние и присоединение, а разделение и выделение приводит к уменьшению
компаний и сокращению масштабов их деятельности. Слияниями и
поглощениями на практике называются все сделки, которые объединяет
передача корпоративного контроля во всех формах, включая покупку и обмен
активами, ведущих к укрупнению и росту компании.
В российской юриспруденции понятийный аппарат слияния и
поглощения представлен преимущественно на доктринальном уровне. Ряд
ученых считают, что понятия «слияние» и «поглощение» одинаковыми и
взаимозаменяемыми. Однако следует отметить, что в зарубежной научной
литературе не существует разграничения данных понятий. Существует
общеизвестная аббревиатура M&A (merger & acquisition), которая означает
«слияние и поглощение». Термин «merger» обозначает поглощение
посредством приобретения основного капитала или ценных бумаг,
объединение, слияние компаний. Термин «acquisition» указывает на
приобретение, поглощение (компании).
За рубежом под слиянием понимается такое объединение хозяйствующих
субъектов, по итогам которого создается единая экономическая единица,
включающая в себя две и более существовавших ранее структур.
1
Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (с изм. и доп.,
вступ. в силу с 01.09.2016) // Правовая система «Консультант плюс». [Электронный ресурс].
URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_8743/76a8ada5f1fb17a482ebc93cdacde7340f
a060a4/ (дата обращения 25.12.2017).
50
Законодательство Российской Федерации под слиянием подразумевает такую
реорганизацию хозяйствующих субъектов, при которой их права и обязанности
переходят к вновь созданному юридическому лицу согласно передаточному
акту. В связи с этим необходимым условием сделки по слиянию компаний
предстает создание нового юридического лица, которое осуществляет свою
деятельность на основе действовавших до его появления прежних организаций,
полностью утративших свое самостоятельное существование. Вновь созданная
компания принимает под свой контроль, управляет всеми активами и
выполняет обязательства перед клиентами вошедших в нее компаний, после
этого последние распускаются. В частности, когда компания А объединяется с
компаниями В и С, то вместо них на российском рынке появляется новая
компания D (D=А+В+C), а все прежние юридические лица ликвидируются.
1
В зарубежной теории и практике слияние представляет собой
объединение нескольких юридических лиц, однако результатом слияния может
стать выживание одной из них, в то время как другие могут утратить свою
самостоятельность и прекратить существование. В России данный частный
случай определяется термином «присоединение», что подразумевает
прекращение деятельности одного или нескольких хозяйствующих субъектов
после передачи всех их прав и обязанностей юридическому лицу, к которому
они присоединяются (А=А+В+С).
2
Британская модель корпоративного управления подразумевает
восприятие акционерного общества в качестве социального института, что дает
возможность стратегическим инвесторам концентрировать в своих руках
контрольные пакеты акций предприятий. При этом недружественные
поглощения осуждаются общественным мнением. Важно заметить, что
британский рынок слияний и поглощений характеризуется
саморегулированием. В практике данного государства присутствуют
документы правительственных комитетов и неправительственных организаций,
1
Ильенко А. С. Слияния, поглощения и реструктуризация компаний. СПб.: АСТ, 2013. С. 67.
2
Лазуренко, В. И., Ломакин И. Н. Рейдерство: слияния и поглощения: Монография. М.:
TUKBI, 2012. С. 52.
51
которые регулируют процессы слияния и поглощения в корпоративном
секторе.
Обратим внимание на то, что основная часть документов, составляющих
корпоративное законодательство Великобритании, имеет рекомендательный
характер. Это объясняет принятие в государстве разных кодексов, которые
регулируют взаимоотношения участников рынка слияний и поглощений
компаний. В Евросоюзе данный рынок регулируется 13-ой Дерективой Совета
ЕС
1
. Этот документ определяет минимальные стандарты и общие принципы
для стран – членов ЕС.
В рамках ЕС нет единых законов, которые регулировали бы процесс
поглощения компаний, но национальные законодательства стран-членов ЕС не
должны противоречить требованиями 13-й Директивы. Директива направлена
на защиту интересов акционеров; формирование общеевропейской правовой
инфраструктуры с целью урегулирования конфликтов, возникающих в
условиях поглощения компаний; гармонизацию общеевропейского
корпоративного права в сфере слияний и поглощений компаний;
предоставление равных возможностей компаниям при приобретении
контрольных пакетов акций других компаний; ограничение возможностей
защиты для поглощаемой компании. Соблюдение данных норм и правил
контролируют независимые органы государственной власти, частные
организации и общественные объединения.
В США термины «слияние» и «поглощение» также четко не закреплены в
законодательстве. В стране модель корпоративного управления отличается
наличием большого количества акционеров, при этом фондовых рынок
осуществляет контроль за деятельностью компаний и их менеджмента.
Государство разработало правила поведения всех игроков на рынке слияний и
поглощений, которые отражены в следующих законах: федеральное
законодательство о ценных бумагах (в частности, закон о ценных бумагах 1933
1
Астахов П. Противодействие рейдерским захватам. М.: Изд. Эскимо, 2008. С. 67.