25
Гражданское законодательство указывает на вероятность
использования в контексте принудительной реорганизации разделения или
выделения. Данный факт, с одной стороны, объясняется тем, что в
современном отечественном законодательстве данный институт был
урегулирован в антимонопольном законодательстве, но, с другой же
стороны, практика касательно принудительной реорганизации показывает,
что фактически использованы все предусмотренные законом формы
реорганизации.
Сама природа принудительной реорганизации включает в себя ее
осуществление вопреки экономическим интересам, как самого юридического
лица, так и кредиторов с акционерами. Соответственно, подобный вид
реорганизации не может быть осуществлен по заявлению и в интересах
конкретного лица (конкурирующей компании, определенного кредитора,
акционера и т.д.), а именно в интересах государства и общества в целом.
Как уже говорилось ранее, третья разновидность реорганизации
заключается в указании в конкретном федеральном законе о том, что то или
иное лицо может быть реорганизовано. Стоит отдельно указать, что за
последний период подобное регулирование получило достаточно широкое
применение, к примеру:
ст. 41 Федерального закона «О государственной компании
«Российские автомобильные дороги» и о внесении изменений в
отдельные законодательные акты Российской Федерации»
1
;
ст. 5 Федерального закона от 27 сентября 2013 г. № 253-ФЗ «О
Российской академии наук, реорганизации государственных
1
Федеральный закон от 17.07.2009 № 145-ФЗ (ред. от 14.12.2015) «О государственной
компании "Российские автомобильные дороги» и о внесении изменений в отдельные
законодательные акты Российской Федерации» // Российская газета, № 131п, 20.07.2009.
26
академий наук и внесении изменений в отдельные
законодательные акты Российской Федерации»
1
;
ст. 43 Федерального закона от 13 июля 2015 г. № 215-ФЗ «О
Государственной корпорации по космической деятельности
«Роскосмос»
2
и т.д.
Как показывает общая тенденция введения подобных норм в
специальное профильное законодательство свидетельствует о наибольшем
распространении их в отношении государственных компаний и
государственных корпораций с весьма схожими формулировками.
Что касается самих форм реорганизации, то, как уже было указано
выше, статья 57 ГК РФ выделяет пять форм: слияние, разделение,
присоединение, выделение и преобразование. Схематично их можно
представить как на рисунке 1 (представлен ниже). Подробнее каждая из форм
будет рассмотрена в следующей главе.
1
Федеральный закон от 27.09.2013 № 253-ФЗ «О Российской академии наук,
реорганизации государственных академий наук и внесении изменений в отдельные
законодательные акты Российской Федерации» // Российская газета, № 218, 30.09.2013.
2
Габов А.В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект). М.: Статут, 2014. С. 116.
27
Рисунок 1.
Таким образом, законодатель разделяет реорганизацию не только на
различные формы, которые имеют свои правовые последствия и положения в
отношении правопреемства, то есть имеют различное завершение процедуры
реорганизации, но и на виды, которые определяют основание для
реорганизации.
Ко1
Ко3
Ко2
Ко1
Ко3
Ко2
Ко2
Ко1
Ко2
Ко1
ООО Ко
АО Ко
Слияние
Разделение
Присоединение
Выделение
Ко1
Ко2
Преобразование
Существующее юридическое лицо
Вновь образованное в результате реорганизации юридическое лицо
28
Глава 2. Правовое регулирование реорганизации юридического
лица
2.1. Общие положения и порядок проведения реорганизаций
Положениям в части реорганизации в настоящее время посвящены
шесть статей ГК РФ, с 57 по 60.2. Принимая во внимание, что гражданское
законодательство четко не прописало всю последовательность проведения
реорганизации, для более ясного понимания всех процедур и процессов
требуется также обращаться к отдельным федеральным законам таким как:
Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с
ограниченной ответственностью» (далее – «ФЗ об ООО»);
Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных
обществах» (далее – «ФЗ об АО»);
Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей (далее — «ФЗ о регистрации»).
Как известно, все решения в организациях принимаются
уполномоченным на то лицом (лицами), и решение о реорганизации – не
исключение
1
. Таким образом, для проведения реорганизации юридического
лица требуется согласие самого юридического лица. К примеру, для обществ
с ограниченной ответственностью и акционерных обществ такое согласие
получается путем принятия соответствующего решения учредителями или
акционерами. В таком решении, по общему правилу, указываются сроки,
условия и порядок проведения реорганизации. Как уже было указано выше,
такой вид реорганизации также именуется как добровольная реорганизация.
1
П. 1 ст. 57 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994
N 51-ФЗ (ред. от 16.12.2019) // СПС «КонсультантПлюс».
29
В определенных законодательством случаях реорганизация требует
согласия антимонопольной службы
1
. К примеру, реорганизации в форме
слияния и присоединения с участием коммерческих организаций с активами
более семи миллиардов рублей и выручкой свыше десяти миллиардов рублей
требует такого согласия.
Если компанией будет нарушен порядок получения согласия
антимонопольного органа, решение о принудительной реорганизации может
вынести суд по заявлению антимонопольного органа.
Кроме того, в некоторых случаях законодатель предусмотрел
возможность проведения принудительной реорганизации по решению
уполномоченного государственного органа или суда.
2
Например, в отношении
компании можно провести реорганизацию в форме выделения или
разделения, например, в целях развития конкуренции или когда компания,
занимающая доминирующее положение, постоянно ведет
монополистическую деятельность. Такое решение выносит
антимонопольный орган.
Если же компания не проведет в установленный антимонопольным
органом срок реорганизацию, то такой орган подает заявление в суд,
который, в свою очередь, назначает арбитражного управляющего для
проведения реорганизации. С этого же момента он ведет дела от имени
компании.
В юридической литературе вышеуказанный вид принудительной
реорганизации иногда рассматривают как отдельные виды, называя их
«вынужденная» и «принудительная». По мнению одних авторов
3
, первая
1
Ст. 27 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. от 18.07.2019) «О защите
конкуренции»; ст. 33 Федерального закона от 07.05.1998 N 75-ФЗ 75-ФЗ (ред. от
02.12.2019) «О негосударственных пенсионных фондах» // СПС «КонсультантПлюс».
2
Статьи 34 и 38 Федерального закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. от 18.07.2019) «О
защите конкуренции» // СПС «КонсультантПлюс».
3
Гражданское право: Учебник: В 3 т. / Е.Н. Абрамова, Н.Н. Аверченко, Ю.В. Байгушева и
др.; Под ред. А.П. Сергеева. - М.: ТК «Велби», 2008. - Т. 1. - С. 221.
30
относится к реорганизации, решение о которой выносит государственный
орган, однако проводится она «вынужденно» самим юридическим лицом.
Второй тип относится как раз к случаю, когда реорганизацию по решению
суда, то есть «принудительно», проводит арбитражный управляющий.
По мнению других авторов, «принудительная» обусловлена
экономическими причинами, например, для поддержания конкуренции,
«вынужденная» реорганизация является следствием существенных
изменений в отрасли экономики, в которой действует юридическое лицо, или
«упорядочиванием правовой регламентации определенной организационно-
правовой формы юридического лица».
1
Есть также мнение, что «вынужденная» реорганизация обусловлена
изменениями в законодательстве.
2
Чтобы исключить риск оспаривания реорганизации, то есть признания
ее несостоявшейся или недействительной, следует внимательно отнестись ко
всем процедурам, в том числе принятия решения. В частности, в решении
акционеров (учредителей) указываются:
причины реорганизации, даты и сроки ее проведения,
вопросы распределения (передачи) активов, прав и обязанностей,
иные вопросы присущие отдельным организационно-правовым
формам юридических лиц.
Формально принятие управленческого решения о проведении
реорганизации можно отнести к первому этапу будущих изменений. Однако
технически некоторые процедуры необходимо провести еще до принятия
решения.
1
Нуждин Т.А. Особенности принудительной реорганизации юридических лиц по
действующему законодательству Российской Федерации // Законодательство и экономика,
2011. - N 12.
2
Мельников А.А. Гражданско-правовое регулирование прекращения деятельности
юридических лиц: Автореф. дис. ... к. ю. н. - М., 1997. - С. 12, 13.
31
Так, например, в преддверии реорганизации, юридическое лицо
обязано провести инвентаризацию, чтобы достоверно определить объем его
активов, прав и обязанностей, а также корректно составить передаточный
акт. Данная обязанность следует из прямого толкования нормативно-
правовых актов.
1
В отношении акционерных обществ можно выделить отдельные
процедуры, которые следует провести в качестве подготовительных к
реорганизации, такие как:
оценка рыночной стоимости акций данного общества;
2
вынесение предложения о реорганизации советом директоров
(наблюдательным советом) общества;
3
вопросы касательно конвертации акций;
иные вопросы, предусмотренные ФЗ об АО.
Также в качестве подготовительных процедур можно назвать и
подготовку передаточного акта, который необходим для некоторых форм
реорганизации и без которого государственные органы могут отказать в
регистрации новых юридических лиц
4
. Данный вывод следует из того, что
при принятии решения о реорганизации, утверждается в том числе и
передаточный акт (то есть напрашивается вывод, что на момент принятия
решения он уже должен быть).
1
Ч. 3 ст. 11 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ (ред. от 26.07.2019) «О
бухгалтерском учете», п. 27 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской
отчетности в Российской Федерации (утв. Приказом Минфина России от 29.07.1998 N
34н), п. 2.1 Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых
обязательств (утв. Приказом Минфина России от 13.06.1995 N 49 // СПС
«КонсультантПлюс».
2
Данная процедура необходима для последующего определения выкупной цены акций,
которая должна быть не ниже рыночной.
3
ст. 17 - 20 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 15.04.2019) «Об
акционерных обществах» // СПС «КонсультантПлюс».
4
П. 2 ст. 59 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994
N 51-ФЗ (ред. от 16.12.2019) // СПС «КонсультантПлюс».
32
Таким образом, анализируя отдельные положения российского
законодательства, можно выделить немалое количество процедур, присущих
той или иной форме реорганизации или организационного-правовой форме
юридического лица, которые формально не входят в границы реорганизации
(от вынесения решения до регистрации новых юридических лиц или в случае
присоединения до внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ). Данные
обстоятельства наталкивают на мысль о несовершенстве законодательного
регулирования процедур реорганизации.
Следующим этапом процесса реорганизации юридические лица (а
именно последнее лицо, принявшее решение, если их более одного) обязаны
уведомить о принятом решении государственный орган, ответственный за
регистрацию юридических лиц (в Москве, например, данную процедуру
осуществляет Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 46
по г. Москве). Данное уведомление подается в течение трех рабочих дней с
даты принятия соответствующего решения. В результате в ЕГРЮЛ
1
появятся
отметки о том, что организации находятся в процессе реорганизации.
Более того, реорганизуемые юридические лица обязаны публиковать
соответствующее уведомление в журнале «Вестник государственной
регистрации». Сообщение в нем опубликуют дважды, а именно:
после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале реорганизации;
через месяц после первого уведомления.
Таким образом, организации уведомляют своих кредиторов о
предстоящем изменении. При этом даты публикаций напрямую влияют на
права кредиторов заявлять свои требования (например, предъявить в
судебном порядке требования о досрочном исполнении должником своих
обязательств), которые сохраняется еще месяц после последнего объявления.
Однако это относится к кредиторам, у которых права требования возникли до
первого объявления.
1
Единый государственный реестр юридических лиц.
33
Стоит также отметить, что в некоторых случаях кредиторы
уведомляются напрямую. Такое положение указано в абз. 3 п. 1 ст. 60 ГК РФ,
а также в п. 2 ст. 13.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ
1
. При
этом в отношении обществ с ограниченной ответственностью, вероятно,
остается неуверенность, нужно ли направлять письменное уведомление
кредиторам или достаточно публикации в СМИ. Так, например, в 2016 г.
было вынесено Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа
от 17.10.2016 N Ф03-4171/2016 по делу N А51-28666/2015, который пришел к
выводу, что требуется непосредственное уведомление, несмотря на то, что в
ФЗ об ООО такого требования напрямую не предусмотрено: «Таким образом,
при реорганизации юридическое лицо, как следует из приведенной выше
нормы Закона N 129-ФЗ, не только размещает соответствующую
информацию в средствах массовой информации, но и обязано
непосредственно уведомить каждого известного ей кредитора, то есть,
применительно к настоящему спору, ООО «Дилижанс» безусловно должно
было уведомить банк о процедуре реорганизации».
2
Вышеуказанные требования об уведомлении указаны в ст. 60 ГК РФ и
относятся ко всем формам реорганизации, кроме преобразования. Вероятнее
всего, это связано с тем, что в результате образуется только одно
юридическое лицо, а права и обязанности остаются без изменения.
Несоблюдение требования об уведомлении может являться основанием для
отказа в государственной регистрации.
В качестве завершающего этапа реорганизации, который может
наступить не раньше, чем через три месяца после внесения записи в ЕГРЮЛ
1
Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ (ред. от 27.12.2018) «О государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (с изм. и доп.,
вступ. в силу с 01.01.2019) // СПС «КонсультантПлюс».
2
Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 17.10.2016 N Ф03-
4171/2016 по делу N А51-28666/2015 // СПС «КонсультантПлюс».
34
о начале такой реорганизации
1
, можно назвать регистрационные действия,
которые включают в себя:
1. Направление юридическим лицом в регистрирующий орган всех
предусмотренных законодательством документов для
регистрации или ликвидации, по результатам рассмотрения
которых выносится решение о государственной регистрации или,
соответственно, решение об отказе в такой регистрации.
2. В случае положительного решения, указанного в предыдущем
пункте, факт регистрации новых юридических лиц (при
присоединении точкой завершения будет являться внесение
записи в ЕГРЮЛ о ликвидации присоединенного лица).
Таким образом, реорганизация будет завершена в момент регистрации
вновь созданных юридических лиц, а в случае с присоединением – в момент
ликвидации присоединѐнного лица.
Отдельно хочется выделить институт оспаривания реорганизации,
который является относительного новым, так как введен в гражданское
законодательство с последними глобальными изменениями в 2014 году. ГК
РФ с того времени содержит две статьи: ст. 60.1 ГК РФ, предполагающую
признание недействительным решения о реорганизации, и ст. 60.2 ГК РФ,
предусматривающую возможность признать реорганизацию
несостоявшейся.В результате оспаривания по первой статье реорганизация
«замораживается» на том моменте, в котором она находилась в момент
признания решения о реорганизации недействительным, то есть созданные
юридические лица остаются с сохранением правопреемства, а
правопреемство в отношении еще не созданных юридических лиц не
наступает. В случае же признания реорганизации несостоявшейся, то есть по
основанию, предусмотренному ст. 60.2 ГК РФ, ситуация в отношении
1
Данный срок исходит из срока исковой давности, установленного п. 1 ст. 60.1 ГК РФ, на
обжалование решения о реорганизации юридического лица.