34
охраняемый объект стал доступен неопределенному кругу лиц, восстановить
прежнее положение в полном объеме невозможно. Однако такое
восстановление может быть осуществлено, если этого еще не произошло,
например, путем изъятия и уничтожения всего объема изготовленных с
нарушением авторских прав материальных носителей до начала их
реализации"
1
.
Ст. 12 ГК РФ фактически объединяет такие способы защиты, как
восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и
пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его
нарушения. В этой связи справедливо утверждение, что "это объединение не
случайно, поскольку данные меры защиты взаимосвязаны. Если права
нарушены, восстановление положения, существовавшего до нарушения права,
влечет прекращение нарушающих право действий. Пресечение нарушения
также может восстановить существовавшее до нарушения права положение".
При этом к нарушителю личных неимущественных прав авторов может быть
предъявлено требование о прекращении использования имени автора.
Требование о пресечении действий, нарушающих право или создающих
угрозу его нарушения, адресуются лицу, совершающему действия по
нарушению исключительного права или осуществляющему необходимые
приготовления к таким действиям. Данный способ защиты на практике
используется довольно часто и применяется в сочетании с другими способами
или самостоятельно
2
.
Иногда нарушение исключительного (имущественного) права выражается
в изготовлении, импорте, хранении, перевозке, продаже, ином распространении
или недобросовестном приобретении оборудования, прочих устройств и
1
Федоскина Н.И. Гражданско-правовые способы защиты авторских и смежных прав в
Российской Федерации: дис. к.ю.н. М., 2010. - С. 77-78
2
Богданова О.В. Нарушение интеллектуальных авторских прав и гражданско-правовые
способы их защиты // Законодательство, N 5, май 2016 г. Богданова О. Гражданско-правовые
способы защиты интеллектуальных авторских прав // Интеллектуальная собственность //
Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права, N 8, август 2015 г.;
Формы и способы защиты интеллектуальных авторских прав // Интеллектуальная
собственность. Авторское право и смежные права, N 7, июль 2017 г. - С. 45-50
35
материалов, главным образом предназначенных для совершения нарушения
исключительного права на объекты авторских прав. В подобных случаях
защита исключительного права выражается в предъявлении требования об
изъятии материального носителя (п. 5 ст. 1252 ГК РФ), адресованному его
изготовителю, импортеру, хранителю, перевозчику, продавцу, иному
распространителю, недобросовестному приобретателю
1
.
К нарушителю исключительного (имущественного) права может быть
предъявлено требование о публикации решения суда о допущенном нарушении
с указанием действительного правообладателя. При этом во избежание
неисполнения судебного акта в решении суда должно быть указано средство
массовой информации, в котором подлежит опубликованию решение суда о
допущенном нарушении.
Такие способы защиты, как признание оспоримой сделки
недействительной и применение последствий ее недействительности, а также
применение последствий недействительности ничтожной сделки представляют
собой частные случаи реализации способа защиты в виде восстановления
положения, существовавшего до нарушения права, поскольку, по мнению
профессора А.П. Сергеева, совпадают с ним по правовой природе
2
. На практике
потерпевшие нередко прибегают к этим способам защиты, требуя признания
договоров о передаче исключительного права или лицензионного
недействительными (ничтожными), ввиду несоблюдения участниками сделки
письменной формы или требования о государственной регистрации.
Данные способы защиты могут использоваться в случае, когда автор
(иной правообладатель) полагает нарушенными свои права при наличии
договора (иной сделки); например, если оказывается, что издательство не
является юридическим лицом, или содержание договора противоречит закону
(ст. 168 ГК РФ), либо договор заключен под влиянием обмана. Основным
последствием, помимо установления факта недействительности сделки, здесь
1
Зенин И.А. Комментарий к ГК РФ, части четвертой. М., 2018. - С. 84
2
Гражданское право: Учебник в 3 т. / Под. ред. А.П. Сергеева. Т. 1. - С. 548 (автор главы -
А.П. Сергеев).
36
является двусторонняя реституция, т.е. приведение сторон в первоначальное
положение, иначе говоря, - в положение, предшествовавшее заключению
сделки (п. 2 ст. 167 ГК РФ)
1
.
Признание недействительным акта государственного органа или органа
местного самоуправления (ст. 13 ГК РФ) как способ защиты в сфере авторских
прав встречается редко, поскольку работа указанных органов мало связана с
результатами интеллектуальной деятельности. Этот способ защиты широко
используется лишь для защиты прав авторов (правообладателей) в налоговых
отношениях.
Способ защиты в виде самозащиты авторских прав (ст. 14 ГК РФ)
выражается в принятии заинтересованным лицом требуемых мер для защиты
своего права без обращения к компетентным юрисдикционным органам. При
этом согласно п. 10 постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня
2015 г. N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I ч. 1
Гражданского кодекса Российской Федерации"
2
лицо, право которого
нарушено, может прибегнуть к его самозащите, соответствующей способу и
характеру нарушения (ст. 14 ГК РФ). Возможность самозащиты не исключает
права такого лица воспользоваться иными способами защиты,
предусмотренными ст. 12 ГК РФ, в т.ч. в судебном порядке. На практике этот
способ, как правило, применяется путем предъявления претензии
непосредственно лицу, допускающему нарушение авторских прав. Очевидно,
что преимущество претензионного порядка заключается в его дешевизне и
оперативности. Вместе с тем избрание претензионного порядка не всегда
позволяет защитить авторские права, поскольку иногда оно может повлечь
сокрытие следов и доказательств правонарушений в области авторских прав.
К мерам самозащиты обычно относят и предусмотренную ГК РФ
возможность отказа от исполнения договора вследствие неисполнения или
1
Хохлов В.А. Авторское право: законодательство, теория, практика. М., 2016. - С. 238.
2
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами
некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации"// "Бюллетень Верховного Суда РФ", N 8, август, 2015
37
ненадлежащего исполнения обязательств контрагентом. В частности, норма
абзаца первого п. 1 ст. 1287 ГК РФ допускает односторонний отказ лицензиара
от исполнения издательского лицензионного договора без возмещения
лицензиату причиненных убытков. В судебной практике в качестве способа
самозащиты расценивается также покупка правообладателем у нарушителя
контрафактного объекта авторских прав при условии, если процесс покупки
сопровождался видеосъемкой и факт покупки подтвержден документально, что
согласуется с ч. 2 ст. 45 Конституции РФ, согласно которой каждый вправе
защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом.
Видеозапись позволяет достоверно установить факт приобретения
контрафактного товара у ответчика.
Применение видеосъемки для фиксации факта распространения
контрафактного товара является соразмерным и допустимым способом
самозащиты нарушенных или оспоренных интеллектуальных прав
правообладателя, что подтверждает и судебная практика
1
.
Присуждение к исполнению обязанности в натуре, нередко именуемое в
литературе еще реальным исполнением, как самостоятельный способ защиты
гражданских прав характеризуется тем, что "нарушитель по требованию
потерпевшего должен реально выполнить действия, которые он обязан
совершить в силу обязательства, связывающего стороны. Исполнение
обязанности в натуре обычно противопоставляется выплате денежной
компенсации"
2
. Данный способ используется для защиты нарушенных или
оспоренных авторских прав, в частности, в том случае, когда необходимо
1
См.: постановления Суда по интеллектуальным правам от 6 февраля 2014 г. N С01-461/2013
по делу N А63-803/2013; от 12 февраля 2014 г. N С01-310/2013 по делу N А46-552/2013; от 5
марта 2014 г. N С01-6/2014 по делу N А27-9135/2013; от 19 августа 2014 г. по делу N А43-
23328/2013; постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 июля 2014 г.
N 09АП-12974/2014-ГК по делу N А40-163913/2013; постановление Двадцатого
арбитражного апелляционного суда от 19 сентября 2014 г. по делу N А54-4703/2013;
постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 декабря 2014 г. N 09АП-
14811/2014-ГК по делу N А40-106139/13; от 21 января 2015 г. N 12АП-10934/2014 по делу
N А57-176/2014; решение Арбитражного суда Свердловской области от 1 апреля 2014 г. по
делу N А60-5475/2014. [Электронный ресурс].
2
Сергеев А.П. Гражданское право: Учебник в 3 т. / Под ред. А.П. Сергеева. Т. 1. - С. 550.
38
передать правообладателю экземпляры контрафактных произведений или
выполнить условия заключенного договора, к примеру, издать перевод
произведения в соответствии с условиями договора, заключенного между
переводчиком и издательством
1
.
Такой способ защиты, как компенсация морального вреда, заключается в
возложении на нарушителя обязанности по выплате потерпевшему денежной
компенсации за физические или нравственные страдания
2
. Ее основания и
размер определяются в соответствии со ст. 151 и 1099-1101 ГК РФ.
"Применение данного способа защиты ограничивается двумя основными
обстоятельствами. Во-первых, требования о компенсации морального вреда
могут быть заявлены только конкретными гражданами, т.к. юридические лица
физических или нравственных страданий испытывать не могут. Во-вторых,
нарушенные права должны носить, по общему правилу, личный
неимущественный характер. При нарушении других субъективных
гражданских прав возможность компенсации морального вреда должна быть
прямо указана в законе"
3
.
Изменение или прекращение правоотношения в качестве способа защиты
любых гражданских, в т.ч. авторских прав, обычно выражается в принятии
судебного акта об изменении или расторжении гражданско-правового договора.
Заинтересованное лицо, права которого находятся под угрозой или уже
нарушены, может добиться изменения своего правового положения в
результате предъявления иска об изменении или прекращении гражданско-
правового договора
4
.
Способ защиты авторских прав в виде возмещения убытков применяется
путем предъявления соответствующего иска к лицу, неправомерно
использовавшему результат интеллектуальной деятельности без заключения
1
См.: кассационное определение МГС от 7 декабря 2012 г. по делу N 4г/2-10667/12.
[Электронный ресурс].// https://www.sudact.ru
2
См.: Гражданское право: Учебник в 3 т. / Под ред. А.П. Сергеева. Т. 1. - С. 551. (автор главы
- А.П. Сергеев).
3
Сергеев А.П. - С. 551
4
Хохлов В.А. Авторское право: законодательство, теория, практика. - С. 242
39
соглашения с правообладателем либо иным образом нарушившему его
исключительное право и причинившему ему ущерб. Этот способ защиты может
носить самостоятельный характер или использоваться в сочетании с другими
способами защиты, например о признании ответчика нарушителем
исключительного права, поскольку для взыскания убытков необходимо
установить факт нарушения именно такого права. Следует также подчеркнуть,
что способ защиты в виде возмещения убытков является универсальной и
всеобщей гражданско-правовой санкцией, подлежащей применению и в
случаях, когда отсутствует прямое указание закона об этом.
Пп. 3 п. 1 ст. 1252 ГК РФ предусмотрено "...предъявление... требования о
возмещении убытков - к лицу, неправомерно использовавшему результат
интеллектуальной деятельности... без заключения соглашения с
правообладателем (бездоговорное использование) либо иным образом
нарушившему его исключительное право и причинившему ему ущерб, в
т.ч. нарушившему его право на вознаграждение, предусмотренное ст. 1245, п. 3
ст. 1263 ... настоящего Кодекса".
Таким образом, возмещение убытков закон связывает с так называемым
бездоговорным использованием произведения, поскольку при наличии
договорных отношений подлежат применению соответствующие общие нормы
об обязательствах
1
. Следовательно, законодатель считает, что нарушение
исключительного права есть деликт, но ссылка на нормы гл. 59 ГК РФ все-таки
отсутствует.
Нарушение исключительного права действительно есть деликт,
поскольку в данном случае внедоговорное обязательство возникает вопреки
воле его участников и правообладателю причиняется вред
2
. Обязательство
вследствие причинения вреда включает в себя ответственность за причиненный
вред. Закон, определяя основания и условия возникновения деликтного
1
Хохлов В.А. Авторское право: законодательство, теория, практика - С. 240.
2
См.: С.М. Корнеев. Гражданское право в 4 т. / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 4. М., 2012. - С.
613.
40
обязательства, одновременно решает вопрос о возникновении ответственности
за вред. Порядок возмещения внедоговорного вреда определен гл. 59 ГК РФ.
Предусматривая применение мер ответственности за причиненный вред,
закон исходит из принципа генерального деликта, в соответствии с которым
причинение вреда одним лицом другому само по себе является основанием
возникновения обязанности возместить причиненный вред. Принцип
генерального деликта в российском законодательстве выражен в п. 1 ст. 1064
ГК РФ, в соответствии с которым вред, причиненный личности или имуществу
гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица,
подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред.
Условия возникновения деликтного обязательства и условия
ответственности за причиненный вред совпадают. Законом определены в
качестве общих условий "генерального деликта":
- противоправность поведения причинителя вреда;
- наличие причинной связи между его противоправным поведением и
вредом;
- наличие вины.
Указанные условия входят в предмет доказывания при защите
нарушенных или оспоренных прав.
"Наряду с генеральным деликтом, определяющим общие условия
ответственности за вред, закон предусматривает ряд особых случаев, к каждому
из которых применяются специальные правила, образующие специальные
деликты"
1
. Отсутствие хотя бы одного из названных условий исключает
применение ответственности.
Понятие и два вида убытков в императивной форме регламентированы в
п. 2 ст. 15 ГК РФ, в соответствии с которым "под убытками понимаются
расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет
произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение
1
См.: С.М. Корнеев. Российское гражданское право: Учебник в 2 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов.
Т. 2. М., 2014. С. 1080.
41
его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это
лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его
право не было нарушено (упущенная выгода)".
По мнению профессора О.А. Городова, "определение точного размера
убытков, причиненных действиями, влекущими нарушение прав, обычно
вызывает на практике значительные трудности. Этому в немалой степени
способствуют особенности рынка исключительных прав и вероятностный
характер суммы, которую правообладатель объекта права мог бы получить при
отсутствии правонарушения, заключив, например, договор с потенциальным
нарушителем. Дело осложняет и то, что меры гражданско-правовой
ответственности в форме взыскания убытков или возмещения вреда
применяются только при наличии причинно-следственной связи между
противоправным действием (бездействием) нарушителя и возникшими
убытками (вредом)"
1
.
В авторско-правовой сфере упущенная выгода обычно состоит в
неполучении автором вознаграждения, размер которого сложно определить и
доказать. Поэтому на практике правообладатели чаще предъявляют иски о
взыскании компенсации вместо возмещения убытков. При этом компенсация
взыскивается судом при установлении лишь самого факта правонарушения: в
размере от 10 тыс. рублей до 5 млн. рублей, определяемом по усмотрению суда,
либо в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в
двукратном размере стоимости права использования произведения,
определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно
взимается за правомерное использование произведения.
Не случайно взыскание компенсации как способ защиты является самым
распространенным способом. Его избирает большинство правообладателей.
В силу ст. 1290 ГК РФ "ответственность автора по договору об
отчуждении исключительного права на произведение и по лицензионному
1
Городов О.А. Право на средства индивидуализации: товарные знаки, знаки обслуживания,
наименования мест происхождения товаров, фирменные наименования, коммерческие
обозначения. М., 2016. - С. 364
42
договору ограничена суммой реального ущерба, причиненного другой стороне,
если договором не предусмотрен меньший размер ответственности автора.
В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора
авторского заказа, за которое автор несет ответственность, автор обязан
возвратить заказчику аванс, а также уплатить ему неустойку, если она
предусмотрена договором. При этом общий размер указанных выплат
ограничен суммой реального ущерба, причиненного заказчику".
Таким образом, подлежащий возмещению по ст. 1290 ГК РФ размер
реального ущерба выступает лишь контрольной величиной, а не суммой
возмещаемого реального ущерба.
Однако при нарушении договорных обязательств со стороны
издательства, которое выпустило произведение автора под фамилией другого
лица, издательство может быть по иску автора обязано судом к снабжению
экземпляров новой обложкой, новым заглавным листом, соответствующей
вкладкой.
Типичным способом защиты многих гражданских прав является
взыскание законной или договорной неустойки. Поскольку авторское право не
предусматривает законных неустоек, взыскание неустойки как способ защиты
авторских прав может быть использовано только в случаях, когда неустойка
предусмотрена соответствующим гражданско-правовым договором.
Способ защиты в виде компенсации морального вреда реализуется лишь
при нарушении личных неимущественных авторских прав, а возмещение
убытков или взыскание компенсации либо изъятие объекта права - только при
нарушении исключительного, т.е. имущественного авторского права.
Проведенный общий анализ гражданско-правовых способов защиты
интеллектуальных и иных прав, принадлежащих автору, подтверждает их
цивилистически доминантный характер, т.е. их преобладание (доминирование)
в сравнении с другими (публично-правовыми) способами, надежность и
реальную "работоспособность" в судебной практике.
43
Глава 2. Признание как гражданско-правовой способ защиты
интеллектуальных авторских прав: некоторые проблемы теории и
практики.
2.1 Признание как гражданско-правовой способ защиты личных
неимущественных интеллектуальных авторских прав
Путем признания в соответствии со ст. 12 и 1251 Гражданского кодекса
Российской Федерации защищаются такие личные неимущественные авторские
права, как право авторства, право автора на имя, право на неприкосновенность
произведения и право на обнародование произведения, включая право на отзыв.
При этом на требования о защите личных неимущественных прав в силу ст. 208
ГК РФ исковая давность не распространяется.
Напомним, что потребность в применении такого способа защиты, как
признание любых, в т.ч. личных неимущественных авторских прав, возникает
тогда, когда наличие у лица данных прав подвергается сомнению, эти права
отрицаются или имеется реальная угроза таких действий. В любой из этих
ситуаций "судебное решение о признании авторских прав придает ясность,
устойчивость правовому положению автора (правообладателя) и может
служить основанием для применения санкций, способных предотвращать
возможные нарушения"
1
.
Защита нарушенных или оспоренных личных неимущественных
авторских прав осуществляется посредством предъявления иска о признании
права в суд в соответствии с подведомственностью дел, установленной
процессуальным законодательством.
Субъектом права на защиту нарушенных или оспоренных личных
неимущественных авторских прав является автор произведения. Напомним, что
согласно ст. 1257 ГК РФ "автором произведения науки, литературы или
искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано".
При этом не имеет значения, вид произведения (аудиовизуальное, видео,
фотографическое), является ли произведение служебным или неслужебным. И
1
Хохлов В.А. Авторское право: законодательство, теория, практика. М., 2016. - С. 236-237.