54
Такая редакция ст. 19 ГК РФ, несомненно, может способствовать
усилению защиты личных неимущественных прав автора, поскольку отныне
заинтересованные лица обязаны получать согласие автора на использование его
имени или псевдонима в любой деятельности. К сожалению, в ст. 19 ГК РФ не
урегулирован механизм предоставления права использования чужого
авторского имени или псевдонима. На наш взгляд, предоставление данного
права должно регламентироваться специальным соглашением носителя
авторского имени с заинтересованным лицом. Данное соглашение пока
непоименовано в гражданском законодательстве.
Личные неимущественные авторские права подлежат судебной защите и
в том случае, если произведение используется без указания имени автора, т.е.
анонимно. Это подтверждают и материалы судебной практики.
При опубликовании произведения имя автора может быть искажено,
заменено или вообще отсутствовать, что также представляет собой нарушение
личных неимущественных авторских прав автора произведения. Подобные
обстоятельства могут являться основанием для защиты автором своего права
путем подачи искового заявления о признании права на имя. И это также
подтверждается судебной практикой.
В соответствии с п. 1 ст. 1268 ГК РФ "автору принадлежит право на
обнародование своего произведения, т.е. право осуществить действие или дать
согласие на осуществление действия, которое впервые делает произведение
доступным для всеобщего сведения путем его опубликования, публичного
показа, публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю либо любым
другим способом". Иначе говоря, обнародование произведения всегда
осуществляется с ведома автора.
Наиболее полно понятие "опубликованное произведение" раскрывает п. 3
ст. 3 Конвенции, понимающий под таким произведением "произведение,
выпущенное в свет"
1
. Причем под "произведением, выпущенным в свет"
1
Бернская Конвенция по охране литературных и художественных произведений от
09.09.1886 (ред. от 28.09.1979)//СПС КонсультантПлюс
55
следует понимать произведение, выпущенное с согласия его автора, каков бы
ни был способ изготовления экземпляров, при условии, если эти экземпляры
выпущены в обращение в количестве, способном удовлетворить разумные
потребности публики, принимая во внимание характер произведения. Не
является выпуском в свет представление драматического, музыкально-
драматического или кинематографического произведения, исполнение
музыкального произведения, публичное чтение литературного произведения,
сообщение по проводам или передача в эфир литературных или
художественных произведений, показ произведения искусства и сооружение
произведения архитектуры".
Существует обоснованное мнение, что ключевым в данном определении
является упоминание об экземплярах произведения. Т.е. одно лишь публичное
сообщение произведения безотносительно к количеству его изготовленных
экземпляров не является опубликованием
1
.
Согласно п. 3 ст. 1268 ГК РФ "произведение, не обнародованное при
жизни автора, может быть обнародовано после его смерти лицом, обладающим
исключительным правом на произведение, если обнародование не
противоречит воле автора произведения, определенно выраженной им в
письменной форме (в завещании, письмах, дневниках и тому подобном".
Последнее ограничение относится как к тому периоду, когда
исключительное право на произведение еще существует (п. 3 ст. 1268 ГК РФ),
так и к тому, когда исключительное право уже не действует, например, когда
оно прекратилось (п. 3 ст. 1282 ГК РФ). В п. 2 ст. 1338 ГК РФ содержится
правило о том, что публикатор не вправе обнародовать произведение, если это
запрещено автором. Причем ошибочно сделана отсылка к п. 3 ст. 1268, в то
время как ее надо было дать к п. 3 ст. 1282 ГК РФ. Данная ошибка подлежит
исправлению посредством внесения соответствующих изменений в ст. 1338 ГК
РФ.
1
Пантелеева З.Ю. Актуальные проблемы международной охраны авторских прав //
Международное публичное и частное право. N 3. 2017.
56
Более того, указанное ограничение в период действия исключительного
права является ограничением авторского права, а в тех случаях, когда
исключительное право не действует, выступает как запрет на обнародование
произведения. Такое ограничение может сопровождаться различными
условиями ("обнародовать через 50 лет после моей смерти", не издавать на
иностранных языках" и т.п.)
1
.
Если ограничение выражено в завещании, то оно, несомненно, имеет
правовое значение. Однако если это выражено иным образом, то, по мнению
профессора Э.П. Гаврилова, "с точки зрения права оно недействительно, если
не будет подтверждено решением суда. В любом случае представляется, что
ограничение права на обнародование произведения, даже содержащееся в
самом завещании, может быть - после смерти автора - отменено по решению
суда, который должен взвесить публичные интересы общества и частные
интересы лиц, настаивающих на том, что произведение не должно быть
обнародовано"
2
.
Таким образом, после смерти автора обладатели исключительного права
на произведение, а также лица, имеющие по договору право на использование
произведения, при наличии ограничения в период действия исключительного
права, выраженного в самом завещании, вправе обратиться в суд с иском о
признании их права на обнародование.
С обнародованием произведения связана возможность третьих лиц
свободно использовать обнародованное произведение без согласия автора, в
частности, при цитировании или воспроизведении для личных целей (ст. 1274
ГК РФ)
3
.
Обнародование произведения без согласия автора является нарушением
личного неимущественного авторского права. Поэтому в случае незаконного
обнародования правообладатель вправе обратиться в суд с иском о признании
личного неимущественного авторского права на обнародование произведения.
1
Свечникова И.В. Авторское право: учебное пособие. М., 2011. - С. 85
2
Гаврилов Э.П. Право на обнародование произведения // Хозяйство и право. N 4. 2015
3
Близнец И.А., Леонтьев К.Б. Авторское право и смежные права. - С. 45
57
Право на иск о признании права на обнародование может, естественно,
возникнуть лишь при условии наличия основополагающего исходного личного
неимущественного авторского права - права авторства. Подобного рода иски
предъявляются правообладателями крайне редко и носят в
правоприменительной практике скорее исключительный характер.
Установление вступившим в законную силу решением суда факта
незаконного обнародования произведения должно служит основанием для
предъявления искового требования о прекращении любого использования
данного произведения.
Резюмируя, можно сделать вывод, что обнародование произведения
является юридическим фактом, имеющим важное практическое значение и для
определения начала течения срока действия авторского права, и реализации
права на отзыв, и для установления охраноспособности произведения,
зависящей от места обнародования объекта авторского права. Последнее, в
свою очередь, влияет на возможность свободного использования данного
объекта.
Поскольку действие авторского права ограничивается территорией
страны, в которой было создано произведение, в других странах данное право
на тот же объект возникать может лишь на основе международных договоров и
подлежит правовой защите в соответствии с этими договорами.
Путем судебного признания может защищаться право на отзыв. В
соответствии со ст. 1269 ГК РФ "Автор имеет право до фактического
обнародования произведения отказаться от ранее принятого решения о его
обнародовании (право на отзыв) при условии возмещения лицу, которому
отчуждено исключительное право на произведение или предоставлено право
использования произведения, причиненных таким решением убытков".
Иск о признании права на отзыв может быть автором предъявлен лишь
теоретически, поскольку если произведение было обнародовано незаконно, то
необходимости в данном иске не возникает. Незаконно обнародованное
произведение считается необнародованным, поэтому не может быть
58
использовано. Положение об отзыве реализуется лишь в том случае, если
обнародование было осуществлено на законных основаниях.
Вместе с тем необходимо отметить, что право на отзыв неразрывно
связано с правом на обнародование произведения. Право на отзыв может быть
реализовано наследниками в том случае, если к ним перешло право на
обнародование. Наследники не могут воспользоваться право на отзыв, если
автором при жизни реализовано право на обнародование. Соответственно,
наследники не вправе предъявить иск о признании права на отзыв
произведения. В данных правоотношениях аналогия закона (ст. 1268 ГК РФ)
неприменима. Право на отзыв не распространяется в отношении служебных
произведений (ст. 1295 ГК РФ) и произведений, вошедших в сложный объект
(ст. 1240 ГК РФ).
Если в гражданский оборот введены экземпляры произведения, то автор
реализует право на отзыв путем:
- расторжения договора об отчуждении исключительного права или
лицензионного договора и возвращения исключительного (имущественного)
права автору;
- публикации соответствующего заявления в средствах массовой
информации;
- изъятия из обращения ранее выпущенных экземпляров произведений, в
т.ч. экземпляров сложных объектов, содержащих произведение, с возмещением
причиненных этим убытков.
Убытки, возмещаемые автором по ст. 1269 ГК РФ, не являются его
гражданско-правовой ответственностью, поскольку они возникают при
реализации автором правомерного действия.
Своеобразием отличается и защита личного неимущественного
авторского права на неприкосновенность произведения путем признания
данного права. Согласно п. 1 ст. 1266 ГК РФ "не допускается без согласия
автора внесение в его произведение изменений, сокращений и дополнений,
снабжение произведения при его использовании иллюстрациями,
59
предисловием, послесловием, комментариями или какими бы то ни было
пояснениями (право на неприкосновенность произведения)".
Редакторская и иная правка произведения также допускается
исключительно только с согласия автора. В абз. 2 п. 31 постановления N 5/29
содержится разъяснение, согласно которому "право на неприкосновенность
произведения... касается таких изменений произведения, которые не связаны с
созданием нового произведения на основе имеющегося"
1
. Таким образом,
внесенная в произведение правка в императивном порядке должна быть
согласована с автором. В соответствии с абз. 2 п. 31 постановления N 5/29 "при
отсутствии доказательств того, что согласие было определенно выражено, оно
не считается полученным". В данном случае внесенная правка будет являться
нарушением личного неимущественного авторского права на
неприкосновенность произведения и служить основанием для защиты автором
данного авторского права.
Подобные нарушения дают автору право предъявлять исковые
требования к лицу, осуществившему редакторскую правку без согласия автора
о признании права на неприкосновенность произведения и одновременно (в
случае сомнения) о признании права авторства, поскольку внесенная в
произведение редакторская и иная правка подлежит установлению судом лишь
при наличии у автора главного личного права - права авторства.
Важно отметить, что не всегда могут быть заявлены требования
одновременно о признании права авторства и права на неприкосновенность,
поскольку в рассматриваемом случае редакционная правка не оспаривает
авторство автора.
Право на неприкосновенность не переходит по наследству, однако
наследники могут быть субъектами права на защиту данного нарушенного
права и осуществлять его защиту.
В заключение следует еще раз подчеркнуть, что личные
1
Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009 "О
некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой
Гражданского кодекса Российской Федерации"//СПС КонсультантПлюс
60
неимущественные авторские права тесно связаны с аналогичными
исключительными, т.е. имущественными правами, и при нарушении личных
неимущественных прав автоматически нарушаются исключительные
(имущественные) авторские права.
Автор, создавший произведение, управомочен решать вопрос о его
обнародовании. При обнародовании произведения автор также решает вопрос,
связанный с указанием имени автора, т.е. реализует право на имя. Вступившее
в законную силу решение суда о признании права авторства и права на имя
является подтверждением факта принадлежности автору как личных
неимущественных авторских прав, так и исключительного (имущественного)
права на произведение и подтверждением нарушения ответчиком всех
авторских прав.
Бесспорно, иск о признании права направлен на то, чтобы суд подтвердил
и констатировал уже существующее правоотношение. Значение такого
судебного решения определяется тем, что оно подтверждает то право, которое
существовало как на момент возникновения спора, так и на момент
предъявления иска, а также разрешения возникшего спора.
В заключение следует отметить, что ни в законе, ни в юридической
литературе не сформулировано определение признания как гражданско-
правового способа защиты нарушенного (или оспоренного) как личного
неимущественного интеллектуального авторского права. Между тем научно-
теоретическое определение весьма важно для практической защиты в
неюрисдикционной форме авторских прав, особенно в случае доказывания
принадлежности создателю произведения личных неимущественных прав.
Поэтому предлагаю развернутое научно-теоретическое определение признания
как гражданско-правового способа защиты нарушенного (или оспоренного)
личного неимущественного интеллектуального авторского права. Признание -
это удостоверенная в юридикционной либо неюридикционной форме
принадлежность субъекту личного неимущественного интеллектуального
авторского права.
61
2.2 Признание как гражданско-правовой способ защиты
исключительного (имущественного) интеллектуального авторского права
Для успешного признания в целях защиты исключительного и иных прав,
принадлежащих автору, прежде всего необходимо определить их природу и
содержание. При этом целесообразно сделать это применительно не только к
действующему, но и дореволюционному российскому, а также и к советскому и
иностранному авторскому праву. Кроме того, важно учитывать субъектный
состав исключительного права применительно к правам супругов.
Добиваясь признания исключительного права, необходимо принимать во
внимание, что данное право может быть приобретено (целиком или на время)
не только по классическому договору о распоряжении (договору об
отчуждении или лицензионному договору "в чистом виде"), но и в форме
договоров залога, доверительного управления, авторского заказа и целого ряда
других гражданско-правовых договоров, а также без договора. Одновременно
следует различать особенности признания исключительного права в сравнении
с признанием личных неимущественных прав, в т.ч. более широкий спектр
оснований защиты исключительного права при его переходе к наследникам и в
других случаях его приобретения без договора.
Целый комплекс проблем признания как способа защиты
исключительного права связан со сроком его действия (т.е. самого
существования данного права), а также территориальных границ его действия
по нормам как отечественного, так и международного авторского права.
Непосредственно к данному комплексу примыкает проблема "исчерпания прав
на произведение".
Практически важной является проблема признания как исключительного
права в целом, так и отдельных составляющих его правомочий
правообладателя, в частности, права на один из способов использования
охраняемого произведения.
Успешная защита исключительного права путем его признания в
62
последнее время в немалой степени зависит от учета того, каким образом
нарушаются, не признаются или оспариваются данные права, - в традиционных
формах или посредством телекоммуникационных и информационных
технологий, включая сеть Интернет, а также кто это делает - пользователь,
провайдер или владелец сайта. Наконец, эффективность защиты зависит от
учета вида охраняемого произведения - литературного, музыкального,
программы для ЭВМ или фотопроизведения.
Интерес представляет признание в целях защиты таких новых для
отечественного авторского права видов прав, как право доступа и право
следования. Последним правом пользуются авторы не только произведений
изобразительного искусства, но и рукописей (автографов) литературных и
музыкальных произведений.
Рассмотрим последовательно все затронутые аспекты проблемы
признания как гражданско-правового способа защиты исключительного
(имущественного) интеллектуального и иных прав, принадлежащих автору,
включая право доступа, право следования и право на вознаграждение за
служебное произведение.
В первую очередь следует определить для признания в целях защиты
природу и содержание такого важнейшего интеллектуального права, как
исключительное право на произведение. Ст. 1226 ГК РФ прямо признает
исключительное интеллектуальное авторское право имущественным правом. П.
2 ст. 1255 ГК РФ предусмотрено, что автору произведения прежде всего
принадлежит исключительное (т.е. имущественное) право на произведение.
В свою очередь, согласно п. 1 ст. 1229 ГК РФ "гражданин или
юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат
интеллектуальной деятельности..., вправе использовать такой результат по
своему усмотрению любым не противоречащим закону способом.
Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат
интеллектуальной деятельности... (ст. 1233), если Кодексом не предусмотрено
иное".
63
В силу этого исключительное право на произведение включает как право
использования произведения автором или иным правообладателем в любой
форме и любым не противоречащим закону способом (так называемое право на
собственные действия), так и право на распоряжение исключительным правом
на произведение (ст. 1229, 1233, 1241 и 1270 ГК РФ).
Исключительное право на произведение предусматривается и нормами
права зарубежных стран. Так, в соответствии со ст. 16 Закона Великобритании
1988 г. об авторском праве, дизайне и патентах владелец авторского права
имеет исключительное право на изготовление копий произведения, их
распространение и опубликование, осуществление постановки, показа или
исполнения произведения для публики, изменение, адаптацию произведения
или любые из перечисленных выше действий с измененным, адаптированным
произведением.
В конце 90-х гг. прошлого столетия профессор А.П. Сергеев отмечал, что
"теория исключительности авторских прав была детально разработана еще в
российской дореволюционной литературе. По мнению большинства ученых,
признак исключительности означал прежде всего монополию обладателя
авторского права на использование произведения. В советский период оценка
исключительности авторских прав существенно изменилась. Она стала
трактоваться в большинстве работ как неотчуждаемость, неотторжимость
авторских прав от личности автора в течение всей его жизни, недопустимость
перенесения авторских прав на другое лицо.
Практическим следствием такого подхода стал вывод о недопустимости
авторских договоров об уступке авторских прав, который нашел известное
подкрепление в законодательстве. С принятием Закона об авторском праве, в
котором авторские права также трактуются как исключительные, произошло
восстановление истинного смысла понятия исключительности авторских прав.
Закон признает, что только сам обладатель авторского права может решать все
вопросы, связанные с осуществлением авторских правомочий, и прежде всего с
использованием произведений".