32
Общая структура задания предусмотрена в п. 21 ФСО № 1 и состоит из
следующих информационных данных
1
:
объект оценки в качестве исключительных прав на РИД;
права на объект оценки, учитываемые при определении стоимости
объекта оценки;
цель оценки для получения информации о достоверной стоимости
объекта оценки;
предполагаемое использование результатов оценки для последующей
коммерциализации РИД;
вид стоимости, который указывается при осуществлении оценочной
деятельности и зависит от предполагаемого использования результата
оценки;
дата определения стоимости объекта оценки или дата проведения
оценки, представляющая собой конкретное календарное число, по
состоянию на которое была определена стоимость объекта оценки;
допущения, на которых должна основываться оценка: в процессе
оценочной деятельности допускается возможность принять оценщиком
в качестве достоверного и не требующего дополнительной проверки
ряда фактов, условий или обстоятельств, связанных с объектом оценки
или подходами к ней;
нформация, связанная со спецификой объекта оценки –
исключительных прав на РИД, и представляющая собой сведения: о
режиме предоставленной правовой охраны РИД; об объеме
оцениваемых прав на РИД; о совокупности объектов (или единой
технологии, или сопутствующих активах), частью которой является
объект оценки;
1
Приказ Минэкономразвития России от 20.05.2015 г. № 297 «Об утверждении
Федерального стандарта оценки «Общие понятия оценки, подходы и требования к
проведению оценки (ФСО N 1)» // официальный сайт Минэкономразвития России:
http://economy.gov.ru.
33
дополнительные расчетные величины как, например, расчетная
величина лицензионного вознаграждения (далее по тексту - роялти);
убытки; расчетная величина авторского вознаграждения.
На втором этапе оценки предусмотрен сбор и анализ информации,
необходимой оценщику для проведения оценки. В целях исследования
исключительных прав на РИД как объекта оценки, оценщик самостоятельно
определяет источники и объем необходимых сведений. Законодатель лишь
предлагает открытый перечень факторов, рассматриваемых в процессе сбора
и изучения необходимой для оценки информации
1
:
права, привилегии или иные экономические выгоды, связанные с
оцениваемым РИД;
срок действия исключительного права на РИД;
способность РИД приносить экономические выгоды и источники этих
выгод;
состояние и перспективы отрасли места создания и/или использования
РИД;
лицензионные договоры или договоры об отчуждении
исключительного права на РИД и др.
Третий этап оценочной деятельности связан с применением подходов к
оценке, который предусматривает выбор способов оценки и осуществление
необходимых расчетов. Это обусловлено тем, что РИД обеспечиваются
правовой охраной ввиду своей новизны и оригинальности, что делает
невозможным использование универсальной методики. Поэтому такой
расчет предусматривает учет индивидуальных признаков исключительных
прав на РИД, всех ценообразующих факторов, в том числе затрат на их
создание или приобретение, рыночной конъюнктуры, возможного дохода и
пр. С целью проведения наиболее объективной и достоверной оценки
стоимости объекта оценщиком могут быть использованы следующие
1
П. 2 ФСО № 11.
34
основные подходы: сравнительный, доходный и затратный подходы (Раздел
III ФСО № 1; Раздел VI ФСО № 11).
Сравнительный подход в оценочной деятельности представляет собой
совокупность методов оценки, основанных на получении стоимости объекта
оценки путем сравнения оцениваемого объекта с объектами-аналогами. Для
сравнения объекта оценки с объектами-аналогами используются следующие
элементы сравнения:
правовой режим охраны прав на РИД;
условия финансирования сделок с нематериальными активами,
включая соотношение собственных и заемных средств;
изменение цен на нематериальные активы за период с даты совершения
сделки с объектом-аналогом до даты проведения оценки;
отрасль, в которой были или планируются использовать
нематериальные активы;
территория, на которую распространяется действие оцениваемых прав;
идентичные объекту оценки экономические, функциональные,
технологические характеристики объектов-аналогов;
срок получения экономических выгод от объекта оценки и др.
В свою очередь, доходный подход в оценочной деятельности основан
на прогнозировании ожидаемых доходов от использования объекта оценки.
Такой подход предусматривает дисконтирование денежных потоков
(будущих экономических выгод), генерируемых объектом оценки, или
капитализацию годового чистого дохода (выгоды, эффект) от объекта
оценки, включая доходы от возможного возмездного предоставления другим
лицам доступа к экономическим выгодам от использования объекта оценки.
При использовании данного подхода оценщиком должны быть учтены
следующие положения:
определение будущих денежных потоков на основе экономической
выгоды от объекта оценки;
35
сроки действия правовой охраны объекта, либо лицензионного
договора, с которыми связан период исчисления экономической
выгоды от объекта оценки;
ставка дисконтирования рассчитывается одним из следующих методов:
на основе анализа рыночных показателей, отражающих доходность
аналогичных объектов; на основе средневзвешенной стоимости
капитала организации (бизнеса), использующей объект оценки;
кумулятивным способом;
ставка капитализации может использоваться при применении
оценочных коэффициентов (мультипликаторов «цена/прибыль»);
учет доступных для правообладателя объекта оценки налоговых выгод
и преимуществ.
В основе затратного подхода положено определение затрат,
возникающих в процессе приобретения, воспроизводства либо замещения
объекта оценки. При использовании данного подхода следует учитывать
такие положения, как:
целесообразность применения затратного подхода при оценке
стоимости объектов оценки, созданных самими правообладателями, и
недостаточности данных для использования сравнительного и/или
доходного подходов;
возможность определения стоимости объекта оценки при условии
воссоздания объекта путем определения затрат на его воспроизводство,
либо замещение;
при воспроизводстве объекта оценки оценщик определяет затратную
стоимость новой точной копии объекта оценки;
при создании объекта с идентичными полезными свойствами, оценщик
определяет затратную стоимость созданного объекта-аналога по
функциональному назначению и вариантам использования;
входные переменные, которые учитываются при применении
затратного подхода к оценке нематериальных активов, включают:
36
затраты на разработку или приобретение идентичного объекта или
объекта с аналогичными полезными свойствами; любые корректировки
затрат на разработку или приобретение, необходимые для отражения
специфических характеристик объекта оценки; экономическая выгода
разработчика объекта оценки.
Таким образом, в соответствии с новой редакцией ФСО № 1, оценщик
может использовать любой из вышеупомянутых подходов к оценке,
руководствуясь целесообразностью избранного.
Четвертый этап оценочной деятельности представляет собой
определение конечной величины стоимости объекта оценки на основе
согласования и обобщения результатов, полученных по итогам избранного
подхода (подходов) к оценке. Принципиальным положением п. 14 ФСО № 3
является возможность выражения итоговой величины стоимости объекта
оценки либо в виде фиксированной цифры (выраженной в российских
рублях), либо в виде интервала значений (пп. 26, 27 ФСО № 1).
Заключительный этап оценки стоимости исключительных прав на РИД
подразумевает составление отчета об оценке. Подробные требования к
содержанию и оформлению отчета об оценке определены Федеральным
законом «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» (ст. 11)
1
и
федеральными стандартами оценки (раздел III ФСО № 3). Однако,
законодательное упущение в части четких определений принципам
существенности, обоснованности, однозначности, проверяемости и
достаточности, предъявляемых к отчету на практике вызывает трудности при
проверке отчетов, а также при использовании информации для оценки
2
.
Таким образом, оценку прав на РИД следует рассматривать как
необходимый и предшествующий коммерциализации процесс, все этапы
1
Федеральный закон от 29.07.1998 г. N 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской
Федерации» (с изм. на 01.01.2017) // «Собрание законодательства РФ», 03.08.1998. N 31,
ст. 3813.
2
Вишневская И. Изменения Федеральных стандартов оценки ФСО-1, ФСО-2, ФСО-3 //
Бюллетень «RWAY». № 243. Июнь 2005. - С. 138-143.
37
которого носят расходный характер. Такие затраты становятся оправданными
только в том случае, если инновационный процесс не заканчивается
созданием и правовой охраной РИД, а переходит на стадию их
коммерциализации.
2.2. Защита права на результат интеллектуальной деятельности
Российское авторское право имеет свои тенденции развития,
собственную специфику законодательного регулировакния. Время от
времени на рассмотрение в Государственную Думу Российской Федерации
вносятся различные законопроекты, а также поднимаются вопросы о
внесении в существующие законы соответствующих поправок. Российское
авторское право все еще развивается, поэтому в некоторых законодательных
актах встречаются противоречащие нормы, нормы, которые дублируют друг
друга или не соответствуют каким-то другим способом. В российском
авторском праве не вся терминология, которая используется при
регламентации, в частности, нормативной, авторских правоотношений,
особенно в сфере международно-правовых обязательств Российской
Федерации, уточнена и не достаточно развита.
Кроме того, многие нормы законодательства нужно
усовершенствовать, чтобы авторы могли получить действительно
справедливое вознаграждение за свои произведения. Нормы, которые
регламентируют авторский договор и его содержание в Российской
Федерации, нужно развивать. Все это необходимо, чтобы защитить авторские
права на произведения авторов. Уже сегодня корректируются те нормы,
которые посвящаются субъективным авторским правам, например,
уточняются сроки охраны авторских прав, условия, а также способы
правовой реализации, уточняется весь круг прав. Все больше внимания
уделяется регулированию отношений по управлению, в том числе
коллективному, имущественными правами авторов.
38
В российском авторском праве необходимо обязательно
усовершенствовать терминологический и понятийный аппараты, при этом,
вполне закономерное явление для каждой сферы правового регулирования.
Российское авторское право в данной области развивается по двум основным
направлениям. Первое направление это включение в правовые документы
основных международных терминов, которые уже закреплены в
международно-правовых нормах, являются общепринятыми. Такая
унификация необходима для права, как в общем, так и для права
интеллектуальной собственности. Еще одно направление вызвано тем, что
этого требует практика авторского права, чтобы исключить неправильную
трактовку законодательных актов, а также нивелировать казусы при защите
российского авторского права.
Право автора на вознаграждение это очень важная составляющая
правомочий автора, которая относится к имущественным правомочиям.
Реальное обеспечение вознаграждения автора говорит обо всей системе
российского авторского права, обо всей правовой системе. На это влияют не
только различные юридические закрепления аспектов авторского права, но и
экономические возможности государства обеспечить такие правовые нормы.
Заключение авторских договоров это всегда сложный и неоднозначный
вопрос, который требует индивидуального подхода, поэтому иногда
ужесточение норм, которые связаны с его заключением, не всегда
положительные для самих авторов, не всегда для них позитивные. Одной из
таких норм можно считать условие договора, по которому нужно указывать
размер авторского вознаграждения с порядком его определения, при этом не
всегда понятно, можно ли заключить безвозмездный договор.
Все нормы российского авторского права предполагают защиту
авторских прав от нарушений. Защита российского авторского права это
самая важная цель правовой регламентации отношений.
Независимо от мотивации интеллектуальной деятельности в научно-
технической сфере исключительные права на ее результаты могут быть
39
использованы правообладателем любым не запрещенным законом способом.
Для таких целей законодатель использует институт коммерциализации РИД,
под которым понимается распоряжение исключительным правом на объект
интеллектуальной собственности на договорной основе. С экономической же
точки зрения, коммерциализация интеллектуальной собственности, в т.ч.
РИД, представляет собой «... предпринимательскую деятельность, связанную
с превращением результатов интеллектуальной деятельности и средств
индивидуализации в прибыль с использованием различных форм и средств
торговли»
1
.
По общему правилу ст. 1233 ГК РФ
2
, правообладателю предоставляется
возможность распорядиться своим исключительным правом посредством его
отчуждения или предоставления в части использования такого права.
Однако, эффективность практического использования РИД, а также
выбор способа их внедрения, во многом зависит от уровня, так называемой,
«коммерциализуемости результата», а именно: от объективного анализа
потребности современного рынка (ниши, масштаба), общего и
платежеспособного спроса; от конкурентоспособности будущих
товаров/услуг и т.п., в которых предусматривается воплощение РИД; от
достоверной оценки уровня рисков при внедрении и использовании РИД в
производстве.
В мире общая стоимость лицензий, дающих право использования
объектов интеллектуальной собственности, достигла 50 млрд. долл. США в
год, а по оценкам отечественных экспертов объем реализуемой на
международном рынке наукоемкой продукции, которая создана на основе
использования интеллектуальной собственности, составила около 3
1
Мухопад В.И. Сущность, средства и проблемы коммерциализации интеллектуальной
собственности в российской экономике / Материалы секционного заседания Третьего
Всероссийского форума «Интеллектуальная собственность XXI век» 20- 23 апреля 2010 г.
/ Под ред. Е.В. Королевой. - М.: Российский государственный институт интеллектуальной
собственности (РГИИС), 2010. - С. 51-60.
2
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ
(ред. от 03.07.2016, с изм. от 28.03.2017) // «Собрание законодательства РФ», 25.12.2006, N
52 (1 ч.), ст. 5496.
40
триллионов долл. США в год
1
. Относительный рост значимости
интеллектуальной собственности как экономической категории обусловлен
опережающими темпами роста торговли объектами интеллектуальной
собственности по сравнению с темпами роста торговли другими видами
собственности. Так, мировая торговля лицензиями на право использования
промышленной собственности и технологиями повышается до 12% в год, в
то время как увеличение мирового промышленного производства не
превышает 2,5–3 % в год
2
.
Таким образом, активизация современного рынка интеллектуальной
собственности, в т.ч. в части РИД, находится в прямой зависимости от
мировой тенденции роста информационной экономики. В сложившихся
условиях оценка уровня развития экономики государства стала возможной
через долю товаров и услуг, основанных на передаче информации и
деятельности, направленной на коммерциализацию РИД (трансфер
инноваций).
К основным средствам коммерциализации РИД в научно-технической
сфере можно отнести: договор отчуждения исключительных прав на РИД,
лицензионный договор, внесение исключительных прав на РИД в уставной
капитал хозяйственных обществ и коммерческая концессия.
По договору об отчуждении исключительного права на РИД одна
сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее
ей исключительное право на РИД или на средство индивидуализации в
полном объеме другой стороне (приобретателю) (п. 1 ст. 1234 ГК РФ).
Исходя из законодательного определения договора отчуждения,
предметом таких договорных отношений выступает передача
исключительного права на РИД в полном объеме от правообладателя к
приобретателю права.
1
Девитайкин А.Г., Попов А.Н., Смоляренко В.Д. и др. Оценка объектов интеллектуальной
собственности // Электрометаллургия. № 1, 2004. - С. 35-43.
2
Белов В.В., Виталиев Г.В., Денисов Г.Л. Анализ систем охраны интеллектуальной
собственности в России и США // Интеллектуальная собственность, 1999. № 2. - С.16-22.
41
Также, существенным условием данного договора является его цена.
Отметим, что договор об отчуждении исключительного права может быть
как возмездным, так и безвозмездным. При этом законом запрещено
безвозмездное отчуждение исключительного права, если сторонами таких
договорных отношений выступают коммерческие организации.
В большинстве случаев договор отчуждения возмездный. Однако, если
в нем не прописаны условия о размере, либо порядке определения
вознаграждения, то определить цену, используя правила аналогии товаров,
работ и услуг, в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ
1
, нельзя. Такой договор
следует считать незаключенным.
Другим квалифицирующим признаком договора об отчуждении
исключительного права является его консенсуальный характер, поскольку он
вступает в силу с момента его заключения. В то же время, законодательная
конструкция нацелена на то, чтобы показать переход исключительного права
от правообладателя к приобретателю, как на момент заключения договора об
отчуждении, так и в иной срок, прописанный в договоре. В данном контексте
момент перехода особо актуален, когда речь идет о договоре, требующем
государственной регистрации: исключительное право к приобретателю
переходит в момент государственной регистрации этого договора. Отметим,
что обязательной государственной регистрации подлежат договоры об
отчуждении исключительного права на объекты патентного права,
селекционные достижения, зарегистрированные топологии интегральных
микросхем, зарегистрированные программы для ЭВМ и базы данных, единые
технологии.
Особое значение для признания сделки имеет форма договора. Договор
об отчуждении должен быть заключен в письменной форме, при этом почти в
отношении всех исследуемых в работе РИД письменная форма отягощена
обязательной государственной регистрацией (ст. 1232, п. 2 ст. 1234 ГК РФ).
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ(ред. от
28.03.2017) // «Собрание законодательства РФ», 05.12.1994, N 32, ст. 3301.