55
публичных и хозяйствующих субъектов (ч. 1 ст. 16 ЗоЗК), сговора на торгах (ч.
1 ст. 17 ЗоЗК).
Исключение составляют только два вида действий. Первое исключение -
это соглашения хозяйствующих субъектов, являющихся участниками оптового
и (или) розничных рынков электрической энергии (мощности), организациями
коммерческой инфраструктуры, организациями технологической
инфраструктуры, сетевыми организациями, предусмотренные ч. 3 ст. 11 ЗоЗК.
Несмотря на то что данные соглашения обладают правовой формой, их
антиконкурентный характер определяется только на основании фактически
вызываемых ими антиконкурентных эффектов, а именно в конкретных случаях,
когда результатом исполнения таких соглашений фактически является
манипулирование ценами на оптовом и (или) розничных рынках электрической
энергии (мощности). Акцент на рыночном эффекте критерия
антиконкурентности в данном случае объясняется сложной структурой
договорных связей в таких соглашениях, которая в большинстве случаев не
позволяет точно выявить истинные намерения по манипулированию ценами
участников данных соглашений и их связь с возникающими
антиконкурентными эффектами.
Другое исключение составляют согласованные действия,
антиконкурентный характер которых всегда определяется по их негативным
рыночным эффектам, указанным в ч. 1 - 3 ст. 11.1 ЗоЗК. В отличие от
соглашений в случае совершения согласованных действий выявление общего
намерения на получение индивидуальных преимуществ для каждого
хозяйствующего субъекта невозможно в силу правовой сущности
согласованных действий, которые по своей природе представляют собой
фактические односторонние действия, в отношении которых, как указывалось
выше, практически невозможно объективное установление намерения на
достижение антиконкурентного эффекта. В этой связи согласованные действия
должны оцениваться на предмет их антиконкурентности только по содержанию
их фактических эффектов на состояние релевантного рынка.
56
Правовой превентивный механизм действия критерия угрозы
ограничения конкуренции заключается в существенном расширении судебного
усмотрения при выявлении фактов нарушения антимонопольного
законодательства, когда степень совершенного деяния неоспоримо
существенна для состояния конкуренции, а фактические рыночные последствия
пока еще не наступили в полном объеме (в силу временных, территориальных,
продуктовых, субъектных или иных оснований), чтобы соответствовать
признакам ограничения конкуренции в полном объеме. Практически в данном
случае законодателем используется специальный юридико-технический прием,
позволяющий применять меры юридической ответственности не только к
фактическому, но даже и к «формальному» нарушителю (или нарушителям)
антимонопольного законодательства.
Практически в данном случае речь идет о создании особого правового
механизма, в основании которого лежит принцип непропорциональности
потенциальной опасности деяния фактическим (рыночным) последствиям его
совершения. Именно этот принцип позволяет в конечном счете нейтрализовать
дисбаланс, возникающий в реализации принципа равенства хозяйствующих
субъектов, который, как известно, представляет собой основу метода
гражданско-правового регулирования и нашел отражение в основных началах
гражданского законодательства (п. 1 ст. 1 Гражданского кодекса РФ).
Специфика конкурентных отношений заключается в том, что на рынке в
большом числе случаев возникают процессы, направленные на
перераспределение рыночной власти, которые находят свое проявление в
различных формах: 1) изменение рыночных долей хозяйствующих субъектов
(например, при осуществлении сделок по экономической концентрации),
приводящее к возникновению у хозяйствующего субъекта (или у группы лиц,
участником которой он является) признаков доминирующего положения; 2)
осуществление коллективных действий (картель, «вертикальное» соглашение,
координация экономической деятельности, сговор на торгах, соглашение
публичных и хозяйствующих субъектов), позволяющее реализовать общий
57
интерес нескольких субъектов за счет приобретения ими возможности
определять общие условия обращения товаров на соответствующем товарном
рынке; 3) совершение хозяйствующими субъектами односторонних действий,
соответствующих интересам каждого из хозяйствующих субъектов,
результатом которых является получение преимуществ при осуществлении
предпринимательской деятельности.
Перераспределение рыночной власти приводит к возникновению
неравного рыночного положения конкурентов в границах релевантного рынка
таким образом, что субъекты, обладающие более низкой степенью рыночной
власти, должны расцениваться в качестве слабой стороны в конкурентном
отношении, что влечет необходимость установления для них определенных мер
защиты их интересов, потенциально нарушаемых самим фактом существования
неравенства в рыночной власти у различных конкурентов. На устранение
данной формы неравенства и направлены превентивные меры защиты
конкуренции, перечисленные выше. Таким образом, применение для
большинства видов монополистической деятельности принципа
непропорциональности потенциальной опасности деяния фактическим
(рыночным) последствиям его совершения выполняет роль льготного
охранительного средства в отношении хозяйствующих субъектов, обладающих
на релевантном рынке меньшей степенью рыночной власти, и позволяет
купировать неблагоприятные последствия монополистической деятельности
еще до момента возникновения фактического ограничения конкуренции.
Одной из ключевых задач антимонопольного регулирования в РФ
является недопущение и пресечение антиконкурентных соглашений,
согласованных действий, координации экономической деятельности. Наиболее
серьезным нарушением антимонопольного законодательства является
заключение «горизонтального» антиконкурентного соглашения, то есть
соглашения, достигнутого хозяйствующими субъектами-конкурентами (также
известного как картель). Законом о защите конкуренции запрещаются и
признаются картелем любые соглашения между конкурентами, направленные
58
на достижение определенного рыночного эффекта (изменение или фиксация
цен, распределение продавцов и покупателей, изменение географии
деятельности и пр.)
1
.
Соглашение между конкурентами может быть признано картелем
независимо от формы его заключения (устной или письменной). Для признания
соглашения картелем достаточно договоренности сторон, которая
потенциально может привести к недопущению, ограничению или устранению
конкуренции. Антимонопольным законодательством также запрещены
соглашения, заключаемые между продавцами и покупателями товаров, которые
не являются конкурентами («вертикальные» соглашения), если такие
соглашения: приводят или могут привести к установлению цены перепродажи
товара, за исключением случая, когда продавец устанавливает для покупателя
максимальную цену перепродажи товара; предусматривают обязательство
покупателя не продавать товар конкурентам продавца. При этом допускаются
«вертикальные» соглашения между хозяйствующими субъектами, доля каждого
из которых на любом товарном рынке не превышает 20%, а также соглашения
между хозяйствующими субъектами, входящими в одну группу лиц и
связанными отношениями контроля. Законодательством о защите конкуренции
запрещаются также иные соглашения между хозяйствующими субъектами,
осуществляющими деятельность на разных рынках, если установлено, что
такие соглашения приводят или могут привести к ограничению конкуренции. К
таким соглашениям могут быть отнесены, в частности, соглашения:
- о навязывании условий договора, не выгодных для контрагента или не
относящихся к предмету договора;
- об экономически, технологически и иным образом необоснованном
установлении хозяйствующим субъектом различных цен на один и тот же
товар;
1
Егорова М.А. Угроза ограничения конкуренции: правовая сущность и функциональное
содержание // Юрист. 2018. № 1. С. 12.
59
- о создании другим хозяйствующим субъектом препятствий к доступу на
товарный рынок или выходу из товарного рынка;
- об установлении условий членства в профессиональных и иных
объединениях.
Помимо запрета на заключение антиконкурентных соглашений
антимонопольное законодательство содержит запрет на осуществление
конкурентами согласованных действий. Согласованными действиями являются
синхронные действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, которые
осуществляются без заключения соглашения, но при этом приводят к
аналогичным негативным последствиям для конкуренции (повышение цен,
раздел товарного рынка, отказ от заключения договора и пр.).
Рыночно значимые действия признаются согласованными только в том
случае, если их совершению предшествовало публичное заявление
представителей одной из компаний. Сами же действия для признания их
согласованными должны осуществляться единообразно и синхронно при
отсутствии на это объективных причин (изменение себестоимости, спроса, цен
на товар на мировых товарных рынках и т.д.).
2.2. Лицензирование предпринимательской деятельности
Лицензирование представляет собой вид государственного контроля,
направленного на обеспечение защиты прав, законных интересов,
нравственности и здоровья граждан, обеспечение обороны страны и
безопасности государства.
Лицензирование - мероприятия, связанные с предоставлением лицензий,
переоформлением документов, подтверждающих наличие лицензий,
приостановлением действия лицензий в случае административного
приостановления деятельности лицензиатов за нарушение лицензионных
требований и условий, возобновлением или прекращением действия лицензий,
аннулированием лицензий, контролем лицензирующих органов за
60
соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов
деятельности соответствующих лицензионных требований и условий, ведением
реестров лицензий, а также с предоставлением в установленном порядке
заинтересованным лицам сведений из реестров лицензий и иной информации о
лицензировании (ст. 2 Федерального закона «О лицензировании отдельных
видов деятельности»).
Основные принципы осуществления лицензирования:
- обеспечение единства экономического пространства на территории РФ;
- установление единого перечня лицензированных видов деятельности;
- установление единого порядка лицензирования на территории РФ;
- установление лицензионных требований и условий положениями о
лицензировании конкретных видов деятельности;
- гласность и открытость лицензирования;
- соблюдения законности при осуществлении лицензирования.
Перечисленные принципы условно можно поделить на конституционные,
межотраслевые и принципы института лицензирования.
Так, принципы законности и единства экономического пространства
можно отнести к конституционным принципам.
Одним из принципов успешного функционирования системы
лицензирования выступает принцип обеспечения единства экономического
пространства на территории Российской Федерации. Применительно к
институту лицензирования единство экономического пространства выражается
прежде всего в свободе осуществления лицензионных видов деятельности на
всей территории Российской Федерации.
Лицензирующими органами в зависимости от конкретного вида
деятельности выступают различные профильные государственные органы и их
территориальные подразделения, а также – в случае передачи необходимых
полномочий (должен быть принят соответствующий нормативный акт) –
исполнительные органы субъектов Российской Федерации.
61
Указанные органы руководствуются следующими принципами,
закрепленными законодательно:
- закон о лицензировании экономическое пространство на территории
Российской Федерации едино;
- конкретные виды деятельности, подлежащие лицензированию,
устанавливаются только федеральным законодательством;
- федеральное законодательство предусматривает единый порядок
лицензирования для всех отдельных видов деятельности;
- для каждого из отдельных видов деятельности устанавливается
исчерпывающий перечень лицензионных требований (путем принятия
специальных положений);
- информация о лицензировании открыта и доступна всем, за
исключением отнесенной к категориям, распространение которых запрещено
или ограничено действующим законодательством;
- взимание любой иной платы за лицензирование, кроме государственной
пошлины, запрещено;
- лицензирование должно осуществляться с соблюдением законности.
Лицензирование – комплекс мероприятий, направленный на получение
лицензионных документов на определенный аспект жизнедеятельности. Также
к данному процессу можно отнести: контроль над лицензиями; предоставление
документов для подтверждения наличия у лица лицензий; проверка за
правильностью соблюдения всех лицензионных требований; аннулирование
полученных документов и разрешений; введение лицензионных реестров и так
далее.
Лицензирование отдельных видов предпринимательской деятельности –
очень важный процесс, введенный правительством РФ для обеспечения
безопасности нашей страны и граждан от несанкционируемых видов
предпринимательства. Государство проводит контроль соблюдения всех
лицензионных пунктов каждого вида предпринимательской деятельности,
62
которые могут быть опасны для жителей России и требуют
специализированных навыков для осуществления своего функционирования.
Цели (общие принципы) лицензирования некоторых видов
предпринимательской деятельности включают в себя:
- организация единого, равного для всех экономического поля на
территории страны;
- формирование единых перечня и порядка получения лицензий на
определённые сферы предпринимательства;
- установление ряда требований и положений по лицензированию;
соблюдения всех фундаментальных принципов законодательства РФ. В
зависимости от процесса осуществления лицензирования его могут
подразделить на два вида: общий (соблюдение правил основного закона) и
специальный (получение лицензии по специальному законодательству).
Общим итогом успешно проведенного лицензирования определенного
вида предпринимательской деятельности является получение лицензии на
осуществление какого-либо «дела» и одобренное законом его существование.
Определяет данный итог выдача лицензии, которая представляет собой
специальный документ, разрешающий заниматься юридическому лицу или ИП
предпринимательством и выдаваемый на определенный срок или бессрочно.
Соискателем лицензии могут быть индивидуальные предприниматели и
юридические лица.
Для принятия положительного решения о выдаче лицензии соискатели
лицензии должны представить установленный базовым федеральным законом
пакет документов и отвечать ряду критериев (а также иметь возможность
подтвердить соответствие документально), установленных положениями о
лицензировании конкретных видов деятельности.
Такими критериями могут выступать:
- наличие у соискателя лицензии соответствующих площадей,
технических средств, оборудования;
63
- наличие постоянного (трудоустроенного в соответствии с Трудовым
кодексом РФ) профессионального персонала;
- соответствующая организационно-правовая форма, уставный капитал;
- отсутствие задолженностей и др.
Лицензия предоставляет юридическим лицам и индивидуальным
предпринимателям право осуществлять предусмотренную ею деятельность на
всей территории Российской Федерации, а также на иных территориях, на
которые распространяется юрисдикция Российской Федерации и
соответствующие нормы международного права.
В случае если лицензия была выдана органом исполнительной власти
субъекта Российской Федерации, при осуществлении деятельности вне его
пределов необходимо уведомлять территориальные лицензирующие органы на
месте.
Получение лицензии на определённый вид предпринимательской
деятельности требует от соискателя соответствия некоторым требованиям. В
зависимости от статуса юридического лица или ИП, а также вида его
предпринимательства, правила получения могут различаться.
В большинстве случаев лицензирования соискатель лицензии должен
удовлетворять следующим требованиям:
- иметь недвижимость, транспорт, оборудование и т.д.;
- содержать активный рабочий штаб;
- иметь профессиональное образование, стаж работы и т.д.; иметь
сформированный капитал.
Более полный перечень требований к соискателю также можно
рассмотреть в некоторых положениях Федерального закона. Для получения
лицензии необходимо проделать целый комплекс мероприятий, включающий в
себя: Проверку соответствия вида предпринимательской деятельности и
статуса предпринимателя на предмет возможности получения лицензии.
Составление заявления о предоставлении лицензионных документов. Оно
составляется по установленной законодательством форме и включает в себя
64
информацию об опознавательных знаках/названиях компании, о
предпринимателе, номер налогоплательщика (а также прочие данные,
необходимые для постановки соискателя на учет в налоговый орган), вид
предпринимательства, на который ориентировано получение лицензии,
квитанции/реквизиты об уплате государственных пошлин.
К составленному заявлению необходимо приложить некоторые, заранее
собранные документы: учредительные (нотариально заверенные), необходимые
бумаги, наличие которых регламентируется законом при лицензировании
определённого вида предпринимательской деятельности, опись всего
предоставленного в лицензирующий орган.
После подачи заявления со всеми документами соискателю необходимо
подождать от 45 до 60 дней. Документы будут рассмотрены специальным
органом, который либо утвердит выдачу лицензии на занятие определенным
видом предпринимательской деятельности, либо откажет.
Неудовлетворительный результат комиссии может быть обжалован
соискателем в суде. Представленные выше мероприятия имеют обязательный
характер, однако в некоторых ситуациях процесс получения лицензии может
быть упрощён или же наоборот – ужесточен.
В общем и целом в отношении лицензирования существуют два
полярных мнения. С одной стороны, лицензирование как правовой режим
осуществления отдельных видов деятельности предполагает государственное
подтверждение права на ведение хозяйственной деятельности.
Таким образом, введенное ограничение на занятия отдельными,
определенными законом, видами деятельности является одним из факторов,
ограничивающих экономическую свободу и противоречащих основам
конституционного строя. Принимая во внимание данные обстоятельства,
думается, что лицензирование ведет к бюрократизации и распространению
излишних административных барьеров.
Учитывая изложенное, среди многих ученых и практиков бытует мнение
о необходимости отмены лицензирования отдельных видов деятельности, а