43
используют для этого, как правило, нерыночные методы. К таким методам
относятся: незаконные действия по лишению акционеров собственности, а
также хищение ценных бумаг. Довольно часто объектами рейдерства
выступают предприятия, которые работают с достаточной прибыльностью и
эффективностью. Такие организации располагают необходимыми для своей
деятельности денежными средствами и ценными активами.
Таким образом, в настоящий момент назрела необходимость
акцентирования внимания управленцев акционерных обществ (корпораций),
обществ с ограниченной ответственностью на создании экономически
эффективных стратегий защиты от рейдерства, а также создания механизмов
, в том числе административных, политических, экономических, социальных,
правовых, этических, которые будут препятствовать фактически
незаконному и нерыночному перехвату управления предпринимательскими
структурами третьими лицами. В связи с этим для бизнеса различных
уровней (в первую очередь, крупного и среднего) выработка стратегии
защиты от недружественного поглощения представляет собой одно из
главных направлений стратегического управления, так как от точного
анализа потенциальных угроз недружественного поглощения и действий,
предпринимаемых для защиты, зависит не только эффективность
деятельности организации, т. е. результат в виде прибыли или достижения
каких-либо целей, но и существование акционерного общества как субъекта
экономики.
31
В результате процесса формирования стратегии защиты от
недружественного поглощения должна быть сформирована модель защиты
предпринимательских структур от рейдерства, которая будет состоять из
ряда мер правового, финансового, управленческого, социального характера и
центральной технологии, лежащей в основе.
31
Трифонова Л.А. Формирование стратегии защиты акционерного общества от недружественного
поглощения: автореф. ... канд. эконом. наук. М., 2011
44
Следует отметить, что в процессе нейтрализации рейдерства большую
роль играют экономические меры. Применительно к функциям защиты и
требованиям безопасности хозяйственной деятельности они, с одной
стороны, стимулируют их качественное выполнение отдельным работником,
менеджером, трудовым коллективом, службой безопасности,
специализированной или иной организацией, а с другой - позволяют
контролировать и регулировать соотношение возможных потерь от
криминальной конкуренции и издержек, связанных с их предотвращением.
Таким образом, экономические меры применяются для того, чтобы
предпринимательские структуры, профессиональные коллективы, отдельные
работники, преследуя частные цели, стремясь к удовлетворению
собственных интересов, обеспечивали не просто соблюдение общественных
интересов, а их приоритет.
В целях решения вопросов обеспечения безопасности конкретного
предприятия учитывается сфера его деятельности, стадия развития бизнеса,
степень его диверсификации, особенности трудового коллектива, наиболее
вероятные формы криминальной конкуренции, специфика объектов,
подлежащих защите, характер возможного ущерба. Предпринимательские
структуры используют различного рода специальные схемы выплаты
заработной платы, коммерческий расчет, премии, амортизационные
отчисления. Экономические меры воздействия выступают здесь в качестве
стимула для скорейшего получения требуемых результатов с наименьшими
издержками в области его защиты. При этом, с одной стороны,
экономические меры всегда сопутствуют собственно производственной,
коммерческой, финансовой деятельности, осуществляемой с учетом
требований безопасности, а с другой - выступают в качестве эффективного
средства контроля в рамках самой деятельности по обеспечению
45
безопасности, осуществляемой, например, фирменной полицией. На рисунке
2 представлена структура видов защиты от рейдерства.
32
Рисунок 2. Структура видов защиты от рейдерства предпринимательских структур
В целом защиту от рейдерства можно представить как систему
правовых, административных, социальных, а также иных механизмов,
которые затрудняют переход контроля над предприятием каким-либо
рейдером. Данную систему можно разделить на два блока:
- стратегические или превентивные действия, направленные на
формирование надежной корпоративной защиты, а также минимизацию
рисков недружественного захвата;
- оперативные или тактические действия, целью которых является
недопущение захвата контроля над предприятием в условиях уже
начавшейся атаки рейдера.
К превентивным экономическим мерам, имеющим стратегическое
значение при обеспечении надежной защиты предпринимательских структур,
относятся:
1. Мониторинг информационной среды вокруг хозяйствующего
субъекта, который позволяет заранее судить об угрозе недружественного
поглощения.
32
Биджаков Э. В. Место и роль недружественных поглощений в процессе совершенствования
экономической политики государства // Социально-экономические явления и процессы. 2008. № 4.
Защита от рейдерства
Превентивная защита
проведение ряда мероприятий,
снижающих привлекательность
компании со стороны агрессора
до начала процесса поглощения
Защита в процессе поглощения до
потери контроля
мероприятия направлены на
противодействие агрессору после
установления им контроля над
обществом и выводом активов
Защита в процессе поглощения
после потери контроля
проведение комплексных
мероприятий, в ситуации, когда
агрессор начал процесс
поглощения, но не сменил
менеджмент, не произошел вывод
имущества
46
Проведение данного мониторинга должно быть систематическим
процессом, и являться продуктом совместной деятельности служб
экономической безопасности и юристов предприятия. Чем раньше удастся
обнаружить, что к предприятию проявляется интерес со стороны
потенциального рейдера, тем больше возможностей для защиты. В связи с
этим мониторинг информационной среды необходимо осуществлять по
следующим направлениям:
-оценивать рейтинг общей активности слияний-поглощений в регионе;
-особое внимание уделять рейтингу активности слияний-поглощений в
данной отрасли экономики;
-отслеживать появление представителей компаний-захватчиков в
регионе или отрасли;
-регулярно направлять в регистрирующий орган запросы о сведениях,
содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц;
-вести мониторинг сделок с мелкими пакетами акций на внебиржевом
рынке;
-осуществлять контроль за состоянием лицевого счета, открытого в
реестре акционеров и т. д.
Проводя вышеперечисленные мероприятия, необходимо помнить: чем
раньше удастся понять, что предприятие заинтересовало компанию-
агрессора, тем больше возможностей для защиты будет у руководства
компании.
2. Проведение реструктуризации предпринимательской структуры.
Слабая структурированность бизнеса характерна для незащищенных
предпринимательских структур, когда владельческие, управляющие и
операционные функции консолидированы в одной компании. Данное
обстоятельство позволяет агрессору в целях захвата предпринимательской
структуры осуществить перехват управления лишь в одной единственной
компании.
47
Таким образом, одной из самых эффективных превентивных мер,
направленных на защиту предпринимательских структур от
недружественного поглощения, является реструктуризация бизнеса, под
которой подразумевается изменение внутренней структуры путем выделения
обособленных подразделений компании в независимые юридические лица,
формальное изменение собственников активов или их диверсификация,
использование механизмов перекрестного владения и др.
Следует отметить, что главным элементом реструктуризации является
выделение владельческого, производственного, управленческого и торгового
блоков деятельности компании, когда данные функции выполняет не одна
структура, а четыре самостоятельных юридических лица. Это так называемая
«схема четырех углов».
В этом случае владельческая компания является собственником
главных активов бизнеса и практически не участвует в текущей
хозяйственной деятельности, что значительно снижает риски возникновения
неконтролируемой кредиторской задолженности, судебных споров и пр.
Производственные компании пользуются активами на основании
договора аренды, но также закрыты от внешней среды. Наиболее активную
деятельность на рынке осуществляет торговая компания - чаще всего
торговый дом, отвечающий за реализацию продукции на рынке.
Наконец, ядром схемы «четырех углов» является управляющая
компания, концентрирующая профессиональных управленцев, финансистов
и юристов. Основные функции этой компании - ведение бухгалтерского
учета всех коммерческих структур группы, правовое сопровождение,
оптимизация финансовых потоков и общая координация.
33
Основным владельцем акций или долей участия во владельческой
компании чаще всего является некоммерческое партнерство, в которое
33
Зеркалов Д. В. Рейдеры: пособие. К., 2007.
48
входят основные владельцы бизнеса и один или несколько так называемых
«свадебных генералов» из бизнес-элиты или органов власти.
Такая реструктуризации позволяет решить сразу несколько задач:
вывести из зоны риска основные производственные активы бизнеса,
оптимизировать финансовые потоки и обеспечить защиту непосредственно
владельцев бизнеса.
3. Изменения учредительных и других документов
предпринимательской структуры с целью создания механизма обеспечения
максимально эффективной защиты.
Приступив к решению этой задачи, необходимо в первую очередь
удостовериться, что между положениями учредительных и корпоративных
документов и требованиями действующего законодательства нет
противоречий. И если они будут выявлены, да к тому же обнаружится, что на
основании этих документов компанией осуществлялись реальные действия
(совершались сделки, переизбирались органы управления и т. д.), следует
поторопиться с приведением их в соответствие с требованиями закона, пока
захватчик не успел использовать нарушения в своих целях.
Особенно тщательно необходимо провести анализ позиций
учредительных и внутренних документов предпринимательских структур,
которые чаще всего вызывают интерес у агрессора, детально проработав
такие вопросы, как:
34
- процедуру проведения и принятия решений на внеочередном
собрании акционеров (участников);
- порядок образования и досрочного прекращения полномочий
единоличного исполнительного органа;
- полномочия исполнительного органа;
- определение кворума общего собрания или совета директоров по
вопросам, относящимся к их исключительной компетенции;
34
Борисов Ю. Д. Игры в русский М&А. 2-е изд., доп. и перераб. М., 2010.
49
- регламентация сделок с акциями;
- порядок конвертации привилегированных акций в обыкновенные, а
облигаций - в акции;
- процедура совершения крупных сделок и сделок с
заинтересованностью;
- порядок совершения сделок с определенными видами активов
организации;
- процедура внесения изменений в учредительные документы;
- порядок уведомления акционеров о проведении общего собрания
акционеров и др.
Таким образом, проведение данных мероприятий будет способствовать
формированию внутренней структуры документов, которая станет первым
защитным барьером при попытке захвата управления.
4. Защита инсайдерской информации предпринимательских структур.
Данная мера направлена на обеспечение информационной
безопасности предпринимательских структур и предполагает осуществление
следующих мероприятий:
- создание условий хранения документации (протоколы заседаний
совета, правления, собрания; доказательства уведомления акционеров о
проведении собраний; печати, штампы, ключевые дискеты системы «Клиент-
банк» (ключевые дискеты системы «Клиент-банк», позволяющей
дистанционно направлять платежные поручения в банк, в практике
корпоративных захватов с успехом используются для того, чтобы всего за
несколько коротких часов незаконного пребывания в офисе «обнулить»
расчетный счет компании);
- договоры, свидетельства о праве собственности на недвижимость и т.
п.) в местах, недоступных для захватчика;
- передача бухгалтерских функций отдельной подконтрольной фирме;
-разработка и внедрение собственного положения о защите
конфиденциальной информации компании (в нем целесообразно установить
50
порядок предоставления документов и информации любым третьим лицам,
регламентировать порядок общения с прессой и т. д.);
- подписание с менеджерами высшего звена индивидуальных
договоров о неразглашении конфиденциальной информации с обязательным
указанием серьезных имущественных санкций в случае их нарушения;
- высокий уровень безопасности электронного бизнеса в современной
системе ГТ-безопасности, гарантирующий защиту от внешних угроз,
надежность инфраструктуры, защиту информации при ее передаче по
каналам связи, защиту компьютерных систем и баз данных, обеспечение
долгосрочного хранения информации в электронном виде и защиту
электронного документооборота, секретность коммерческой информации,
аутентификацию, защиту интеллектуальной собственности и др.
5. Мониторинг и управление кредиторской задолженностью.
Зачастую причиной атаки предпринимательской структуры агрессором
является просроченная кредиторская задолженность намеченной компании-
жертвы. Существующие права требования задолженности выкупаются
агрессором с определенным дисконтом у кредиторов предприятия без
согласия должника. Затем агрессор обращается с иском в суд и на основании
полученного исполнительного листа накладывает арест и обращает
принудительное взыскание на основные активы компании, или возбуждает
процедуру банкротства.
Для предотвращения такой ситуации собственнику бизнеса
целесообразно осуществить как минимум два мероприятия:
- ввести в практику постоянный мониторинг кредиторской
задолженности и активную адресную работу с крупными и средними
кредиторами предприятия;
- создать контролируемую кредиторскую задолженность головной
компании на одно или несколько подконтрольных предприятий. Для этого
можно использовать договоры об оказании консультационных, рекламных и
51
других услуг, посреднические договора комиссии или агентирования,
договор поручительства, договор займа и векселя.
Реализация этих мероприятий существенно осложняет действия
потенциального агрессора, который даже при перехвате управления
вынужден будет вкладывать в поглощение дополнительные ресурсы. При
самом неблагоприятном развитии событий - банкротстве, наличие
контролируемой кредиторской задолженности позволит собственнику
компании получить большинство на собрании кредиторов, сформировать из
них нужный совет, избрать подконтрольного внешнего или конкурсного
управляющего, заблокировать невыгодные решения представителей
агрессора и др.
6. Проведение политики, способствующей выработке мотивации у
наемных топ-менеджеров, работников и партнеров компании, направленной
на развитие производственной деятельности предпринимательских структур.
На сегодняшний день проведение систематической адресной работы
собственника с топ-менеджментом в части мотивации и четкого определения
границ полномочий, работа с трудовым коллективом и взаимодействие с
профсоюзным органом для создания лояльной к существующему владельцу
бизнеса атмосферы предпринимательских структур приобретает важное
значение. Не менее важно сделать своими союзниками основных партнеров и
контрагентов компании, поведение которых нередко является одним из
определяющих факторов конфликта.
7. Одной из главных превентивных мер противодействия рейдерству
была и остается защита владельцев от утраты и хищения акций.
Эта мера включает в себя ряд основных мероприятий, таких как:
- создание условий, препятствующих массовой скупке акций;
- формирование консолидированного пакета акций;
- создание условий, исключающих возможность внесения незаконных
изменений в записи по лицевым счетам в реестре акционеров;
- передача акций в доверительное управление;
52
- передача акций номинальному держателю (в рамках передачи акций
номинальному держателю особо выделим схему вложенного номинального
держания).
Кроме того, следует отметить и экстренные методы защиты
предпринимательских структур от рейдерства, к которым можно отнести:
35
- добровольное блокирование операций по лицевому счету акционера;
- контрскупка собственных акций (мобилизация значительных
финансовых ресурсов в кратчайшие сроки);
- дополнительная эмиссия акций по закрытой подписке (увеличение
уставного капитала поглощаемой компании путем размещения
дополнительных акций в пределах количества и категорий объявленных
акций, чем достигается размывание доли агрессора до незначительного
пакета);
- срочный вывод интересующих рейдера активов компании в другие
компании с целью снизить общую привлекательность поглощаемого
предприятия;
- обращение в вышестоящие судебные инстанции, встречные иски,
блокирование изъятия реестра акционеров, признание проведенных
параллельных собраний акционеров незаконными с целью задержания
недружественного поглощения;
- организация информационной войны против агрессора с учетом
специфики конкретной ситуации.
Таким образом, при умелом и своевременном использовании
обозначенного комплекса мероприятий противодействия рейдерству,
предпринимательские структуры могут избежать нежелательного
поглощения.
36
35
Астахов П. А. Противодействие рейдерским захватам. М., 2007.
36
https://cyberleninka.ru/article/n/vоzmоzhnоsti-prоtivоdeystviya-reyderstvu-kоmpleks-ekоnоmicheskih-mer-i-
merоpriyatiy-predprinimatelskih-struktur