24
В России особенно распространены два первых способа, которые
носят явно криминализированный характер.
Третий способ соответствует закону, но является достаточно редким,
так как может быть применен только в отношении компаний, ведущих
крайне неосторожную кредитную политику.
Четвертый способ является нечастым в связи с тем, что основной
период российской приватизации пришелся на 1990-е годы, и сроки давности
по приватизационным сделкам, в основном, уже истекли. Кроме того,
доказать незаконность приватизации часто непросто – не случайно, что
государство в своей операции против ЮКОСа использовало не этот
напрашивавшийся прием, а налоговые обвинения.
Впрочем, в ряде случаев такой способ действует, но в комбинации с
другими. Именно сочетание различных приемов делает рейдерские захваты
наиболее опасными – тем более, что для него необходимо сочетание
различных ресурсов, от административного до финансового.
Лучший способ обезопасить свой бизнес и имущество от рейдерской
атаки - это предпринять превентивные меры, направленные на то, чтобы
максимально осложнить (в идеале - сделать невозможным) рейдерский
захват.
В чем они могут заключаться?
Потенциальный рейдер, проводя предварительную оценку
захватываемого объекта, всегда дает и экономическую оценку
целесообразности захвата. Иными словами, общая стоимость планируемых
противоправных действий (взятки чиновникам, услуги юристов и так
далее) должна быть существенно меньше цены захватываемой
собственности. Существенно увеличить стоимость захвата может,
например, обременение активов правами других компаний (путем залога,
аренды или даже ареста), разделение компании - держателя активов и
центра прибыли бизнеса, существенная задолженность компании -
держателя активов перед контрагентами и так далее.
25
1.3. Анализ рейдерских захватов, слияний и поглощений
предприятий и организаций
Список возможных превентивных мер достаточно широк и
варьируется в зависимости от профиля защищаемого бизнеса, однако
финансовые вложения и трудозатраты на их принятие несоизмеримо малы
по сравнению с расходами на отражение рейдерской атаки. Чем раньше
собственник задумается об этом и предпримет соответствующие шаги, тем
лучше для него и его бизнеса.
В связи с введением в действие Федерального закона от 26 октября
2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в ред. ФЗ от
17.07.2009 N 145-ФЗ) рейдерство с использованием в качестве основного
инструмента процедуры банкротства в значительной степени затруднено,
поэтому наибольшую актуальность в настоящее время приобрел именно
второй способ.
Он может совершаться путем:
1. Мошенничества, когда держателю акций сообщают заведомо
ложную информацию об их стоимости, предлагая при этом "выгодную"
сделку. После длительного физического и психического насилия в
отношении руководства предприятия с целью приобретения контрольного
пакета акций по низкой цене появляется "спаситель", который готов
предложить больше (но никак не реальную цену) и наказать агрессоров;
2. Вымогательства, которое может выражаться в:
- шантаже менеджеров сведениями, имеющими компрометирующий
характер;
- попытках воздействия на поставщиков предприятия и его основных
покупателей;
- угрозах здоровью акционеров и менеджеров предприятия;
- угрозах здоровью их близких и т.п.;
3. Хищение акций и долей в уставном капитале.
С точки зрения компаний-агрессоров, хищение акций является едва ли
не самым простым и эффективным средством, используемым при
рейдерстве, особенно в тех случаях, когда контрольный пакет акций
находится в одних руках и отсутствуют какие-либо способы его законного
приобретения.
Для того чтобы похитить долю, необходимо и достаточно подать
соответствующее заявление в орган, осуществляющий государственную
регистрацию юридических лиц, приложив к нему "липовый" договор купли-
продажи.
26
Настоящий владелец доли в течение длительного времени может не
знать о том, что доля у него похищена, а когда ему становится все известно,
время
обычно оказывается упущенным: пакет акций немедленно
многократно перепродается, делится на части, и у общества появляется
новый "добросовестный собственник" контрольного пакета.
Источники в МВД признают, что эффективно бороться с рейдерам им
не позволяет несовершенное законодательство. Например, попытка
силовиков провести на предприятии антирейдерскую проверку зачастую
воспринимается как вмешательство в его хозяйственную деятельность.
Кроме того, Генпрокуратура особо отметила, что, например, рейдерством не
является попытка перераспределения прав собственности между
сложившимися руководителями и акционерами, изначальными
соучредителями предприятия. По закону это уже не рейдерство, а конфликт
интересов.
В процессе среднестатистического рейдерского захвата убедить
правоохранительные органы в том, что бизнес действительно находится
под атакой преступников, на самом деле очень сложно. При этом зачастую
рядовые сотрудники МВД совершенно не воспринимают бизнесменов как
потерпевшую сторону и считают, что происходящее является банальным
предпринимательским спором, вмешательство правоохранительных
органов в который не требуется.
Это происходит по двум причинам.
Во-первых, рейдеры используют такие методы захвата имущества,
которые внешне выглядят законными, хотя на самом деле таковыми не
являются.
Во-вторых, знания уголовного права сотрудниками следственных
органов не всегда оказываются достаточными для того, чтобы распознать
противоправные действия рейдера. Иногда для этого требуются
дополнительные знания в области гражданского права, которыми пока
обладают не все сотрудники правоохранительных органов.
Как уже было упомянуто выше в операциях по рейдерским захватам
могут использоваться как вполне законные, так и абсолютно незаконные
методы.
К правовым методам можно отнести следующие методы:
- использование административного ресурса при организации
различных проверок с целью поиска и предъявления каких-либо нарушений в
тех или иных областях законодательства;
27
- скупка необходимых пакетов акций у акционеров-миноритариев,
позволяющих принимать участие в общих собраниях, запрашивать и
получать необходимую информацию о состоянии общества и так далее;
- скупка и аккумулирование кредиторской задолженности
предприятия, одновременное предъявление ее к оплате. В случае
невозможности исполнения обязательств по оплате этой задолженности
запускается процедура банкротства, и рейдеры как крупнейшие кредиторы
могут перехватить активы предприятия.
Среди полузаконных методов можно выделить:
- лоббирование «своих и нужных» людей на ключевые должности
предприятия;
- целенаправленное давление на топ-менеджеров компаний;
- бесконечные судебные тяжбы по различным основаниям;
- создание необходимого информационного фона вокруг
предприятия через средства массовой информации.
К абсолютно незаконным методам относятся:
- дача взяток должностным лицам различных ведомств;
- шантаж и угроза насилием;
- подделка документов:
- решений судов, учредительных документов, протоколов общих
собраний;
- физический криминальный захват территории компании и
другие.
Когда речь идет в отношении рейдерских захватов предприятий, такие
захваты еще называют корпоративными. Раскрывая определение рейдерства,
как правового явления, необходимо также остановиться на сопоставлении
определений рейдерства и недружественного (враждебного) поглощения.
Вопрос о сопоставлении данных понятий до сих пор является спорным.
Существуют различные точки зрения о соотношении враждебного
поглощения и рейдерства, в их оценке.
Первая точка зрения опирается на мнение о том, что
недружественное поглощение никоим образом не нарушает законные права
собственника поглощаемой компании, приобретение предприятия
происходит при помощи законных методов и способов. При этом при
рейдерстве, согласно данной точке зрения используются только
неправомерные инструменты захвата чужой собственности.
Вторая точка зрения основана на толковании враждебного
поглощения как одного из способов рейдерства, то есть рейдерство в данном
случае является более широким понятием, чем просто враждебное
поглощение.
28
1.3. Анализ рейдерских захватов, слияний и поглощений предприятий
и организаций
Одним из перспективных инструментов успешной борьбы с
рейдерством является экономический анализ деятельности предприятия-
цели. На практике такой анализ проводится или собственником, или
потенциальным владельцем намеченного к захвату бизнеса, или нанимаемой
последним рейдерской группой.
Противостояние рейдерскому захвату без такого комплексного
экономического анализа фактически превращается в бессмысленное занятие.
В то же время именно данное обстоятельство часто игнорируется во многих
достаточно солидных исследованиях. Возможно, так происходит потому, что
данный аспект считается само собой разумеющимся:
Однако более пристальный взгляд на данную проблему показывает,
что экономическая составляющая часто не попадает как в поле зрения
«захватчика», так и в поле зрения потенциальной «жертвы».
В результате целый ряд их действий (или бездействий) зачастую
предстают в качестве непродуманного хаотичного процесса.
Деятельность органов внутренних дел по
снижению рейдерской экономической активности заключается в выявлении,
предупреждении, пресечении, раскрытии и расследовании соответствующих
преступлений и административных правонарушений. Особое значение в
данном направлении служебной деятельности имеет совершенствование
форм и методов организации противодействия коррупционным проявлениям.
Каждый из этапов должен носить самостоятельный характер, но в то
же время все они могут быть объединены единой целью организации
противодействия экономической преступности в области недружественных
поглощений и слияний.
1. Рейдерский захват предприятия с позиции теории экономической
безопасности - это один из вариантов деструктивной деятельности
экономического характера по завладению и/или распоряжению
имущественных комплексов или их части.
Рейдерство как недружественное поглощение или слияние
имущества, земельных комплексов и прав собственности представляет
собой:
- получение контроля в самом широком смысле одним
предприятием над другим методами как законными, так и незаконными;
- захват активов при помощи инициирования бизнес-конфликтов;
- недружественное поглощение, которое осуществляется с
использованием недостаточности правовой базы и с коррупционным
использованием государственных, административных и силовых ресурсов;
29
- способ перераспределения собственности, который, по существу,
является криминальным, а по форме, - облекается в различные способы
юридической процедуры;
2. Специфика распространения рейдерских захватов предприятий в
Российской Федерации в условиях рыночной трансформации экономики
заключается в: высокой рентабельности; слабом влиянии на процессы
распространения данного деяния (рейдерских захватов) со стороны
правоохранительных органов; психологических особенностях
представителей предпринимательского сообщества, исключающих
возможность приобретения активов предприятий по реальной рыночной
цене;
- использовании административного ресурса;
- пассивности общественного мнения к проблеме рейдерства в
связи со сложившимся представлением о криминальном
происхождении собственности;
- стремлении рейдеров к личной выгоде в ущерб другим субъектам
рынка;
3. По виду деятельности компании, специализирующиеся на
рейдерских захватах, классифицируются на:
- олигархические, финансово-промышленные группы
и интегрированные с ними структуры;
- достаточно крупные рейдерские структуры, которые обычно
добавляют к своему названию формулы типа «инвестиционно-
консалтинговая группа»;
- инвестиционные компании-посредники, действующие в
интересах заказчика;
- профессиональные и средние рейдерские компании; рейдеры-
индивидуалы; рейдеры-любители;
Рейдерские захваты дифференцируются, на захваты:
- акционерных обществ;
- обществ с ограниченной ответственностью;
- промышленных предприятий;
- предприятий сельскохозяйственного комплекса и других
объектов;
- в зависимости от особенностей объекта-цели, заключающиеся в
различных сочетаниях организационно-правовой формы юридического лица
и сферы экономической деятельности;
Основные угрозы экономической безопасности Российской
Федерации связанные рейдерскими захватами предприятий, проявляются в
злоупотреблениях, совершаемых:
- в ходе приватизации государственного имущества;
30
- в хищениях и прочих незаконных операциях с пакетами крупных
промышленных предприятий, в том числе оборонного и стратегического
характера;
- в дискредитации экономической политики государства и органов
государственной власти в результате незаконного использования
административного ресурса и коррупции;
- в снижении у собственников стимулов к эффективной работе и
развитию;
- в виде негативных социальных последствий рейдерских
захватов градообразующих предприятий;
Учитывая тесную взаимосвязь всех сфер жизни общества, итогом
распространения рейдерства может стать дестабилизация социально-
экономической обстановки, снижение инвестиционной привлекательности, а
также потеря позиций на международном рынке.
Практико-прикладным инструментом борьбы с распространением
рейдерства должен стать комплексный экономико-правовой анализ ситуаций
недружественного или противоправного поглощения, введение которого в
практику управления государственным имуществом позволит
минимизировать риск совершения управленческих ошибок представителями
органов власти, может послужить инструментом для улучшения
качественных характеристик управляемости экономики в целом, что в
конечном итоге приведет рынок слияний и поглощений к цивилизованным
формам и улучшению инвестиционного облика Российской Федерации.
Критериями оценки рейдпригодности (рейдзащищенности)
предприятия являются:
- степень размытости капитала; доля основных средств и долгов в
валюте баланса;
- финансово-экономическое состояние;
наличие просроченной кредиторской задолженности;
- дивидендная политика; наличие нарушений
правил бухгалтерского учета, налогового законодательства и других
правовых норм;
- рентабельность и привлекательность бизнеса;
- коэффициент рейдпригодности, учитывающий внешние
благоприятные для рейдерского захвата условия;
- коэффициент коррупционности экономических отношений;
- внутрикорпоративные взаимоотношения;
Квалиметрическая модель интегральной оценки рейдпригодности
предприятия заключается в:
- построении целевой функции степени рейдпригодности
предприятия;
31
- создании базы нормативно-справочной информации путем сбора
и реструктуризации данных;
- интегральной оценке рейдпригодности на основе применения
методологии многокритериального рейтингования (кредитования);
Критерии и квалиметрическую модель оценки рейдпригодности
целесообразно использовать в практической деятельности органов
внутренних дел в целях осуществления учета потенциальных объектов
рейдерских захватов и профилактики данного вида преступной деятельности.
Задачи по обеспечению имущественных прав граждан Российской
Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, а также по
противодействию преступности в экономической сфере и охране
собственности являются для органов внутренних дел одними из основных и
все они возложены на подразделения полиции.
Сравнительный анализ статистических данных правоохранительных
органов и экспертов по вопросам слияний и поглощений показал, что между
ними существует значительное расхождение. Это приводит к искажению
информации об оперативной обстановке и снижает эффективность
противодействия рейдерству.
Фактически упорядоченная отчетность существует только в
Следственном департаменте МВД России.
Огромный массив недружественных поглощений, совершенных
посредством административных правонарушений, остается без учета. Меры
по совершенствованию деятельности органов внутренних дел при
противодействии рейдерским захватам включают:
- формирование в полиции подразделений, на которые необходимо
возложить обязанности по координации деятельности с другими
правоохранительными органами;
- ведению аналитического мониторинга оперативной обстановки
на рынке слияний и поглощений;
- создание информационного банка данных о лицах и
организациях, специализирующихся на недружественных поглощениях с
криминальным оттенком, и об объектах, в отношении которых рейдерский
захват наиболее вероятен;
Создание специального подразделения, специализирующегося на
рейдерских захватах, могло бы стать выходом из сложившейся ситуации.
Статистика рейдерских захватов по официальным данным
Генпрокуратуры растет. 1 690 рейдерских атак за 5 лет, из них — 654 случая
в 2018 г.
В 2018 г. обратились более 70 представителей аграрного бизнеса по
вопросам рейдерства и депутаты подали 150 обращений на эту тему.
32
ГЛАВА 2
Формирование «института рейдерства» в России,
его отличие от слияний и поглощений
В 1993 году в России вступил в силу Гражданский кодекс,
провозгласивший неприкосновенность частной собственности. Новое
правительство стало приучать людей к мысли о том, что любое имущество
может быть приобретено в их, частную, собственность. Но условия,
сложившиеся к этому времени в Российской Федерации, так называемые
«лихие девяностые», оставили свой отпечаток на деятельности «новых
предпринимателей».
Первая волна приватизации в России проходила в атмосфере
абсолютного правового нигилизма населения относительно целей и
возможностей «ваучеризации». Представляется, что сделано это было
умышленно, так как послужило обогащению немногочисленных
«осведомленных», принадлежавших к бывшим правящим кругам.
Многие бывшие коммунистические и комсомольские лидеры с
помощью ваучеризации стали собственниками крупных пакетов акций
наиболее рентабельных предприятий. Не редки были случаи, когда ваучеры
обменивались на бутылку водки или какой-нибудь дефицитный продукт
питания. Немногие предприятия проводили ликбез среди своих работников о
возможностях приватизации, т.к. руководству было намного проще скупить
ваучеры у непросвещенных, нежели наоборот.
Появились первые олиграхи, а подпольные миллионеры вышли из
тени. Следует отметить, что сама идея приватизации была смелой,
революционной и поистине народной. Но, как это обычно происходит в
нашей стране и очень четко было выражено Черномырдиным - «хотели как
лучше, а получилось как всегда».
Таким образом, первичный рынок собственности на предприятия в
России сложился вследствие знания или незнания конкретных индивидов о
возможностях и последствиях приватизации.
Позднее, в начале 2000-х, в России начался массовый передел
собственности, что было связано с несколькими причинами:
Первая - у предпринимателей появились свободные средства,
которые они решили вложить не в валюту (как это чаще всего происходило)
или развитие своего бизнеса (что нехарактерно для предпринимателей того
периода), а в приобретение новых активов, которые потом можно будет
продать.
33
Вторая причина - тут сложно сказать, что было следствием, а что
первопричиной: повысилась (многократно) коррупционная составляющая
таких приобретений новых активов.
Именно в это время зародился институт рейдерства, каким мы его
сейчас знаем. Эта новая ниша, которая обещала баснословные гонорары,
мгновенно была занята многочисленными «конторами», которые предлагали
«помощь в приобретении бизнеса».
За незаконным захватом акций предприятия, дестабилизацией его
положения на рынке, как правило, следовала перепродажа его активов либо
целиком, либо по частям, либо предприятие включалось в бизнес-структуру
рейдера.
Правилом рейдера является нацеленность не на эффективное развитие
производства, не на увеличение доходности поглощающей компании и не
достижение конкурентных преимуществ, но на получение немедленной
прибыли любой ценой. То есть реструктуризация предприятий
осуществляется не по рыночным, но криминальным законам.
Не случайно рейдерство называют экономическим бандитизмом. В
развитии рейдерства в России А.Ю. Киреев выделяет три основные стадии:
- зарождения;
- расцвета;
- поиска новых направлений и форм;
Понятие «рейдерство», его отличие от слияний и поглощений
Туманность понятия рейдерства создает проблемы для юридической
науки, которая, как и всякая другая наука, требует выработки четких
определений. Эта неопределенность пагубна для законодательной
деятельности, способной воспользоваться расширительной трактовкой,
отсутствием критериев разграничения враждебных и незаконных
поглощений, чтобы зарегулировать экономические отношения, привести к
практическому прекращению делового оборота, создать искусственные
препятствия цивилизованным инвесторам, эффективным собственникам.
Стадия зарождения рейдерства (1999-2001 гг.) Особенности внешней
среды обусловили специфику рейдерства на стадии зарождения. Вступивший
в силу в 1998 году Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)»
Федеральный закон от 08.01.1998 N 6-ФЗ (ред. от 21.03.2002, с изм. от
01.10.2002) "О несостоятельности (банкротстве)" (принят ГД ФС РФ
10.12.1997) // "Собрание законодательства РФ", 12.01.1998, N 2, ст. 222., а
также сильно распыленная структура собственности российских компаний
обеспечили стремительное распространение рейдерства в форме враждебных
поглощений и путем инициирования дел о банкротстве.