22
право учета тех либо иных смягчающих обстоятельств, не устанавливая при
этом формализованных правил выбора конкретного размера и вида наказания.
Закрепленные в ст. 64 УК Швейцарии обстоятельства, смягчающие наказа-
ние, получают дальнейшую конкретизацию способа и размера смягчения в
других нормах Кодекса. Так, ст. 66 УК Швейцарии «Смягчение наказания по
собственному усмотрению» гласит: «Там, где закон предусматривает смягчение
наказания по собственному усмотрению, судья не связан видом и размером
наказания, которое предусмотрено за совершение преступления или проступка.
Судья связан, однако, минимальным размером наказания, установленного
законом для данного вида наказания». Эта норма обобщает несколько
уголовно-правовых положений, в которых имеются ссылки на нее. Так,
правилами, закрепленными в ст. 66 УК Швейцарии, руководствуется суд,
назначая наказание при установлении по делу: уменьшенной вменяемости (ст.
11); юридической ошибки (ст. 20); деятельного раскаяния (ч. 2 ст. 22);
негодного покушения (ст. 23); превышения пределов необходимой обороны (ст.
33); превышения пределов крайней необходимости (ст. 34). Такая
регламентация процесса смягчения наказания предоставляет широкие пол-
номочия суду, не требует обязательного смягчения наказания, однако и не уста-
навливает его границы
26
.
Закон об уголовном праве Израиля только в общем виде регламентирует
порядок смягчения наказания. Так, статья 35 алеф «Обязательное наказание и
смягчающие обстоятельства» устанавливает, что если лицо признано виновным
в совершении преступления, за которое назначается обязательное наказание, то
можно назначить ему менее строгое, чем обязательное наказание,
предусмотренное за такое преступление, если оно совершено при особых
смягчающих обстоятельствах, которые будут изложены при назначении
наказания.
Более детальных правил смягчения наказания Закон об уголовном праве
Израиля не содержит, предоставляя тем самым широкие полномочия суду при
26
Уголовный кодекс Швейцарии. - СПб., 2002. С. 155.
23
выборе размера и вида наказания, устанавливая, однако, ряд ограничений на
применение обстоятельств, смягчающих наказание. Так, действие положений
пункта (алеф) ст. 35 не распространяется на преднамеренное убийство,
преступления, связанные с геноцидом и уничтожением народов
27
.
Статья 132-24 Уголовного кодекса Франции устанавливает, что суд назна-
чает наказание и определяет порядок их исполнения в зависимости от обстоя-
тельств преступного деяния и личности его исполнителя. В части выбора кон-
кретного размера наказания суду предоставляются широкие возможности для
усмотрения. При этом возможность подобного смягчения наказания возникает
у суда независимо от наличия каких-либо обстоятельств, смягчающих
наказание. Как следует из вышеприведенных норм, смягчение проявляется в
снижении размеров наказания, но в сохранении предусмотренного санкцией
статьи его вида.
Помимо названных способов смягчения наказания, суд может назначить
простую отсрочку наказания (подотдел 3) либо отсрочку с режимом испытания
(подотдел 4)
28
, выступающие аналогом условного осуждения, которые также не
требуют наличия каких-либо исключительных обстоятельств, смягчающих
ответственность или наказание. Указанные положения во многом совпадают с
позицией отечественного законодателя, допускающего смягчение средств
уголовной репрессии без жестких требований к основаниям принятия такого
решения судом.
Законодательство США, не имея деления на федеральное уголовное
законодательство и законодательство штатов, не содержит и четкого перечня
обстоятельств и способов смягчения наказания. Традиционно к способам
смягчения наказания относят помилование (устранение приговора) либо
уменьшение тюремного срока. Данные меры применяются президентом США,
а также губернатором штата (в зависимости от того, в чьей юрисдикции
находится рассмотрение вопроса) на основании рекомендаций комиссий по
27
Закон об уголовном праве Израиля / пер. М. Дорфман. М., 2010.
28
Уголовный кодекс Франции / науч. ред. Л. В. Головко. СПб., 2002. С. 126-128.
24
помилованию, функционирующих в некоторых штатах.
Широко применяемым способом смягчения наказания является так назы-
ваемая «прогрессивная система отбывания наказания». Благодаря ей возникает
возможность перевода заключенного, положительно характеризуемого в
период отбытия наказания, в «высший класс с улучшенными условиями
содержания». Кроме того, смягчение размера наказания распространено при
наличии «сделки с правосудием». Так, согласно статистике «на основе данного
института в настоящее время в США разрешается более 90% уголовных дел»
29
.
Однако применение подобной меры невозможно при совершении тяжкого и
особо тяжкого преступления
30
.
УК Голландии также предоставляет суду широкий круг полномочий по
смягчению наказания. Обязательность смягчения наказания в конкретных
пределах устанавливается только для покушения, приготовления и соучастия в
преступлении. Так, УК Голландии предусматривает уменьшение наказания на
1/3 при покушении (ст. 45) и на 1/2 при приготовлении к преступлению (ст. 46),
на 1/3 при соучастии в преступлении (ст. 49).
Еще одним средством смягчения наказания можно назвать предусмотрен-
ную ст. 14а УК Голландии отсрочку исполнения приговора. Так, во-первых,
судья может постановить об отсрочке исполнения полностью или частично,
если наказание назначено не более одного года тюремного заключения или в
виде заключения, кроме случаев заключения, назначенного в порядке замены,
или если назначается штраф; во-вторых, судья может постановить об отсрочке
исполнения не более 1/3 наказания, если назначается наказание не менее одного
года, но не более трех лет тюремного заключения; в-третьих, судья может
также постановить об отсрочке исполнения дополнительных наказаний
полностью или частично.
Интерес представляют закрепленные в УК Голландии прямые запреты на
29
StephanosВ.Garmonizing substantive criminal law values and criminal procedure// Cornell Law
Review. 2003. № 6 ;Linch T.The case against plea bargain. Cato Institute, 2003.
30
ПримерныйУголовныйкодексСША. URL: http://law.edu.ru/norm/norm.asp?normlD=
1250258&subID= 100114498,100114499,100114503,100114516 (дата обращения: 28.03.2017).
25
смягчение отдельных видов наказания, связанные с видом самого наказания, а
не характером совершенного деяния, аналоги которых отсутствуют в УК РФ.
Так, части 2 и 3 ст. 60 УК Голландии предписывают: 1) наказания в виде
лишения различных прав должны назначаться за каждое преступление
отдельно и без смягчения; 2) наказания в виде конфискации определенных
предметов должны назначаться за каждое преступление отдельно и без
смягчения
31
. В условиях отсутствия строго формализованных правил смягчения
наказания и предоставления суду широких полномочий по уменьшению его
размера подобные ограничения позволяют исключить произвол судов.
Параграф 1 ст. 53 УК Республики Польша устанавливает, что «суд
назначает наказание по своему усмотрению в пределах, предусмотренных
законом». При этом суд должен принимать во внимание: положительные
результаты проведенного посредничества между потерпевшим и виновным
либо соглашения между ними, достигнутого в судебном производстве или
прокурором, личные особенности и условия жизни виновного,
несовершеннолетний либо молодежный возраст лица, усилия по устранению
вреда или по восстановлению в иной форме общественной справедливости и
другие обстоятельства по своему усмотрению.
Суд может применить «чрезвычайное смягчение наказания» в случаях,
предусмотренных в законе, а также в отношении лица молодежного возраста (§
1 ст. 60). Однако подобное смягчение меры в чрезвычайных ситуациях может
быть заявлено в случаях, обусловленных законом, и в случаях с несовер-
шеннолетними, если это гарантируется ожидаемым воспитательным прогрес-
сом преступника
32
.
Несмотря на столь широкие полномочия суда по смягчению наказания,
указанные положения не применяются к виновному в совершении
31
Уголовный кодекс Голландии: (Акт от 3 марта 1881 г. о создании Уголовного кодекса;
издано 5 марта 1881 года.) URL: http://crirnpravo.ru/page/zar-uk/ (дата обращения: 10.02.2017).
32
Сергеева В. Тюремная реформа в Польше [Электронный ресурс] // «Тюрьма» :интернет-
приложение к журналу «Индекс». URL: http://index.org.ru/turma/ft/po/020527-2.htm(дата обра-
щения: 15.02.2017).
26
умышленного проступка, который ранее был осужден к наказанию лишением
свободы на срок не менее 6 месяцев без условной отсрочки его исполнения (§ 4
ст. 58)
33
. Помимо этого, в случаях незначительных преступлений, наказуемых
тюремным заключением на срок не более трех лет, суд имеет право снизить
размер наказания при «добровольном подчинении наказанию». Другими
словами, когда лицо признает вину, а с наказанием, предложенным
защитником, согласны все стороны процесса
34
. При этом размеры смягчения
наказания в вышеназванных случаях не конкретизируются в уголовном законе.
УК Китайской Народной Республики не содержит перечня смягчающих
обстоятельств, за исключением специального указания на явку с повинной (ст.
67) и заслуги перед правосудием (ст. 68). Не предусмотрены и правила
обязательного смягчения наказания. В то же время законодатель обстоятельно
регламентирует назначение наказания ниже низшего предела, что, несомненно,
является позитивным моментом. Суд назначает наказание ниже низшего
предела в следующих случаях: 1) лицам, совершившим преступление в
возрасте 14-16 лет (ч. 3 ст. 17); 2) при совершении преступления глухонемым
или слепым (ст. 19); 3) при превышении пределов необходимой обороны (ч. 1
ст. 20); 4) при превышении пределов крайней необходимости (ст. 21); 5) при
приготовлении (ст. 22) и покушении на преступление (ст. 23); 6) при
добровольном отказе (ст. 24); 7) при пособничестве в совершении преступления
(ч. 2 ст. 27); 8) при неудавшемся подстрекательстве (ч. 3 ст. 29)
35
. Несмотря на
значительное количество санкций в виде смертной казни, существует
возможность смягчить данный вид наказания путем его замены на пожизненное
лишение свободы либо лишение свободы на срок до 15 лет, при дейст-
вительном и значительном искуплении вины по истечении двух лет
предоставления отсрочки. Кроме того, наказание определенным образом
33
Уголовный кодекс Республики Польша / под ред. Н. Ф. Кузнецовой. Минск, 1998. С. 13-17.
34
Ахмедов Ш. М. Межотраслевой институт досудебного соглашения о сотрудничестве в
законодательстве зарубежных стран // Международное публичное и частное право. 2010. №4.
С. 30.
35
Уголовный кодекс Китайской Народной Республики. URL: http://crimpravo.ru/page/zar-
uky(дата обращения: 10.02.2017).
27
смягчается в отношении лиц, не достигших возраста 18 лет либо достигших 75
лет. Распространенным является и применение условно-досрочного
освобождения лиц, отбывших определенный срок наказания, при условии, что
осужденный соблюдал правила тюремного содержания, воспринял меры
перевоспитания и искренне раскаялся
36
.
УК Эстонии также лишь устанавливает обстоятельства, при наличии кото-
рых наказание должно смягчаться. Так, пункт 2 § 16 закрепляет, что тот, кто
при совершении деяния ошибочно воспринимает обстоятельства, которые
могли бы осуществить состав преступления, предусмотренного более мягким
законом, может наказываться за умышленное совершение деяния только по
более мягкому закону. Эти общие законодательные положения получают
конкретизацию во 2 главе «Назначение наказания». В пункте 2 § 46 «Основания
назначения наказания» устанавливается, что при назначении наказания должно
учитываться воздействие, которое необходимо ожидать от наказания, на
будущую жизнь правонарушителя. При этом в юридической литературе
отмечается, что смягчение наказания, в соответствии с прямым указанием
закона, не влечет за собой обязанности суда продолжить эту линию и в
пределах смягченного наказания еще раз уменьшить его при назначении
наказания
37
.
Смягчение наказания предусматривается в случае такого вида позитивного
посткриминального поведения преступника, как «компенсация преступник-
потерпевший» и полное или частичное возмещение преступником
причиненного вреда (§ 46-а). В других случаях законодатель устанавливает, что
суд может смягчить наказание или отказаться от наказания вообще, если за
совершение уголовноправового деяния не предусмотрено более сурового
наказания, чем лишение свободы на срок до одного года или денежный штраф
36
Пан Дунмей. Новые тенденции развития уголовного законодательства в Китае // Крими-
нологический журнал Байкальского государственного университета экономики и права.
2011. № 2. С. 63.
37
Лившиц Ю. Применение наказания за преступление: курс лекций. Таллинн, 2008. С. 28.
28
до 360 дневных ставок (§ 49)
38
.
Хотя предложенное деление (по степени формализованности смягчения
наказания) является довольно условным, практика показывает, что наибольшую
эффективность приносит предоставление суду широких полномочий при
выборе конкретного размера и вида наказания (отсутствие математических
моделей понижения размера наказания в зависимости от количества или
«качества» смягчающих обстоятельств), но при обязательном наличии в
уголовном законе ограничений усмотрения суда минимальными размерами
конкретного вида наказания и невозможности снижения наказания за
отдельные виды преступлений и отдельным категориям осужденных.
Сопоставление отечественного уголовного законодательства с законода-
тельством вышеупомянутых стран позволяет отнести УК РФ именно ко второй
группе, не содержащей детализированных правил смягчения наказания и
предоставляющей широкие полномочия суду при выборе размера назначаемого
наказания либо иных мер уголовно-правового характера. При этом необходимо
отметить отсутствие в российском уголовном законе ограничений на
применение ряда средств смягчения уголовной репрессии, что представляется
не вполне обоснованным. В свою очередь, УК Франции, Польши, Республики
Молдова устанавливают ряд запретов на применение условного осуждения,
замены лишения свободы, «условного прекращения» в случаях совершения
тяжких преступлений либо повторного совершения преступлений.
Учитывая, что отечественное уголовное законодательство имеет сходство
с законодательством указанных стран в части предоставления широких
полномочий суду при решении вопроса о смягчении наказания, укажем, что не
вполне
39
обоснованно отсутствие ограничений на применение условного
осуждения и смягчения наказания лицам, совершившим тяжкие преступления
либо преступления в период испытательного срока. Так, отсутствие
минимальных требований к применению условного осуждения приводит к
38
Уголовный кодекс Эстонии. URL: http://crimpravo.ru/page/zaruk/ (дата обращения:
12.02.2017).
39
Лившиц Ю. Указ.соч. С. 30.
29
тому, что данная мера может применяться неограниченное количество раз. В
судебной практике встречаются случаи назначения 3-4 «условных сроков»
осужденным, даже при совершении нового преступления в период
испытательного срока.
В связи с этим считаем целесообразным рассмотреть вопрос о применении
в отечественном уголовном законодательстве зарубежного опыта установления
запрета на смягчение наказания и применение условного осуждения в случаях
совершения лицом тяжкого либо особо тяжкого преступления, а также
совершения в период отбытия наказания либо испытательного срока вновь
умышленного преступления (за исключением случаев, предусмотренных ст. 62
УК РФ). В зарубежном уголовном законодательстве подобная практика
является обязательной, например, при заключении сделки с правосудием.
Вторая форма смягчения наказания - в процессе его отбытия. К ней можно
отнести условно-досрочное освобождение от отбывания наказания, замену
наказания более мягким видом или размером наказания, освобождение,
сокращение либо замену наказания в результате актов амнистии и
помилования.
УК ФРГ предусматривает смягчение наказания в ходе его отбытия путем
применения условно-досрочного освобождения от наказания (§ 57). Так, суд ус-
ловно-досрочно освобождает от наказания в виде лишения свободы, если:
отбыто 2/3 назначенного наказания и это соответствует соблюдению интересов
общественной безопасности, либо же отбыта половина срока наказания в виде
лишения свободы за впервые совершенное лицом преступление
40
.
Правовая регламентация института смягчения наказания в уголовном зако-
нодательстве стран бывшего СССР во многом имеет сходство с аналогичными
положениями, закрепленными в УК РФ, вследствие совместного культурного,
политического и правового прошлого.
Уголовное законодательство Кыргызской Республики, Республик Узбеки-
стан, Таджикистан, Беларусь, а также Украины предусматривает возможность
40
Уголовный кодекс ФРГ / науч. ред. Д. А. Шестаков. С. 157.
30
смягчить наказание в процессе его отбытия следующими способами.
Так, УК Казахстана допускает замену неотбытой части наказания в виде
лишения свободы лицу, совершившему преступление небольшой или средней
тяжести. Основанием такого смягчения наказания выступает поведение
осужденного, а формальной предпосылкой - фактическое отбытие не менее 1/3
срока наказания
41
. Аналогичные основания и предпосылки замены неотбытой
части наказания более мягким видом наказания установлены в ст. 77 УК
Азербайджана
42
, ст. 92 УК Молдовы
43
, ст. 74 УК Узбекистана
44
.
Более определенно регламентирована замена наказания в УК Украины. Со-
гласно ч. 1 ст. 82 УК Украины, лицам, отбывающим наказание в виде
ограничения свободы или лишения свободы, неотбытая часть наказания может
быть заменена судом более мягким видом наказания. Замена неотбытой части
наказания более мягким видом наказания может быть применена в
соответствии с ч. 3 ст. 82 данного Кодекса, если осужденный встал на путь
исправления. При этом в законе не конкретизируется, что является критерием
«становления на путь исправления».
Согласно ч. 4 ст. 82 УК Украины, установлены дифференцированные
сроки, подлежащие обязательному отбытию. Так, замена неотбытой части
наказания более мягким возможна после фактического отбытия осужденным не
менее 1/3, 1/2 либо 2/3 срока наказания, назначенного судом в зависимости от
категории совершенного преступления.
Более того, в соответствии с ч. 5 ст. 82 УК Украины, к лицам, которым на-
казание заменено более мягким, также может быть применено и условно-
досрочное освобождение по правилам, предусмотренным ст. 81 этого Кодекса,
что позволяет судам применять одновременно (либо последовательно) сразу не-
сколько средств смягчения наказания
45
.
41
Уголовный кодекс Республики Казахстан. СПб., 2001. С. 101.
42
Уголовный кодекс Азербайджанской Республики. СПб., 2001. С. 106-107.
43
Уголовный кодекс Республики Молдова. С. 183-186.
44
Уголовный кодекс Республики Узбекистан. СПб., 2001. С. 112-114.
45
Уголовный кодекс Украины. Харьков, 2006. С. 41—43.
31
На наш взгляд, подобная детализация способа замены наказания позволяет
конкретизировать процесс смягчения наказания и в случае закрепления ее в УК
РФ, а также может способствовать совершенствованию отечественного
уголовного законодательства.
В УК Литвы и Эстонии
46
замена неотбытой части наказания более мягким
видом наказания регламентируется в одних и тех же статьях наряду с условно-
досрочным освобождением. Статья 77 УК Литвы закрепляет, что для
применения условно-досрочного освобождения от наказания либо замены
неотбытой части наказания более мягким его видом, помимо обязательных
сроков отбытия наказания (1/3, 1/2, 2/3, 3/4, в зависимости от характера
совершенного преступления), лицо должно:
- полностью возместить причиненный преступлением материальный
ущерб либо возместить или устранить часть, взять обязательство в течение
неотбытого срока наказания возместить или устранить его полностью;
- своим поведением и трудом во время отбывания срока наказания
доказать, что его можно условно-досрочно освободить от наказания либо
неотбытую часть наказания лишением свободы заменить более мягким
наказанием.
Даже при наличии указанных оснований замена наказания либо условно-
досрочное освобождение могут применяться только в случае, если «лицо
полностью возместило причиненный преступлением материальный ущерб либо
возместило или устранило отчасти и обязалось в течение неотбытого срока
наказания возместить или устранить его полностью»
47
.
Приведенные положения являются весьма актуальными для действующего
отечественного законодательства, не ставящего решение вопроса об условно-
досрочном освобождении либо замене наказания на более мягкое в прямую
зависимость от того, возместило ли лицо причиненный преступлением вред.
46
Уголовный кодекс Эстонии. URL: http://crimpravo.ru/page/zar-uk/ (дата обращения:
11.02.2017).
47
Уголовный кодекс Литовской Республики. URL: http://crimpravo.ru/page/zar-uk/ (дата об-
ращения: 11.02.2017).