85
1. Количественного (стоимостного): предметом сделки является
имущество, в том числе права на результаты интеллектуальной деятельности и
приравненные к ним средства индивидуализации, цена или балансовая
стоимость (а в случае передачи имущества во временное владение и (или)
пользование, заключения лицензионного договора - балансовая стоимость)
которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов
общества, определенной согласно его финансовой отчетности на последнюю
отчетную дату. Наличие данного критерия определяется на момент совершения
сделки.
2. Качественного: сделка выходит за рамки обычной хозяйственной
деятельности, т.е. результатом сделки будет прекращение деятельности
общества, изменение его вида или существенное изменение сферы его
деятельности, либо приведет к существенному изменению ее масштабов (ст. 78
Федерального закона Об АО, ст. 46 Федерального закона Об ООО). Например,
к наступлению таких последствий может привести продажа (передача в аренду)
основного производственного актива общества. Сделка также может быть
квалифицирована как влекущая существенное изменение масштабов
деятельности общества, если она влечет для общества существенное изменение
региона деятельности или рынков сбыта
1
.
В правоприменительной практике имущество как предмет крупной
сделки широко трактуется - не только как вещи и иное имущество, в том числе
бездокументарные ценные бумаги, имущественные права, но и как результаты
работ и услуг.
Поскольку отчуждение или приобретение имущества - это передача
имущества, связанная с передачей права собственности на него, крупные
сделки признаются различного рода, а не только купля-продажа, обмен и
дарение. Законы о хозяйственных обществах не дают исчерпывающего перечня
1
П.9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27 "Об оспаривании
крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность"// Российская
газета, N 145, 06.07.2018. СПС «КонсультантПлюс». http://www.consultant.ru
86
сделок, которые можно считать крупными, но они называются отдельными
видами: займы, кредиты, залоги, поручительства и т. д. Исходя из сложившейся
правоприменительной практики, к крупным сделкам (с соответствующей ценой
имущества, отчуждаемого (приобретаемого) по сделке) могут быть отнесены
договоры об уступке права требования, о передаче долга, о прощении долга, о
внесении вклада в уставный капитал другого хозяйственного общества в счет
оплаты акций (долей) и др.
Закон как признак крупной сделки предусматривает не только
отчуждение имущества, но и возможность такого отчуждения. Сделки, прямо
или косвенно создающие возможность отчуждения имущества общества, а
следовательно квалифицируемые как крупные, могут включать договоры
поручительства, опцион на заключение договора, договоры залога имущества,
самостоятельные договоры поручительства, поскольку неисполнение
обеспеченного обязательства может привести к обращению взыскания на
имущество поручителя, залогодателя или поручителя с отчуждением этого
имущества в установленном порядке, т. е. Юридическая возможность - это сама
возможность отчуждения собственности. Поскольку дальнейшая продажа
имущества, которое, например, является предметом договора залога, может
осуществляться против воли собственника, такая сделка должна быть одобрена
в момент ее завершения
1
.
С изменением законодательства о крупных сделках, закреплена
возможность отнесения договоров аренды имущества к крупным сделкам: к
крупным сделкам относится, в частности, сделка, предусматривающая
обязанность общества передать имущество во временное владение и (или)
пользование, если балансовая стоимость такого имущества составляет 25% и
более балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его
бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.
Включение договоров аренды в юридический перечень крупных сделок
1
Там же
87
свидетельствует об отказе законодателя от формального подхода к
определению крупной сделки. Действительно, передача во временное
пользование значительного имущества в течение длительного периода времени
фактически означает утрату способности пользоваться имуществом, что
равносильно по мнению законодателя его отчуждению
1
.
Как считают Л.В. Масленникова, А.Ю. Айдарова, К.А. Мелкумян, в
большей степени расширение списка крупных сделок понадобилось для того,
чтобы включить договор аренды в число крупных сделок. Суды и раньше
признавали аренду крупной сделкой, но теперь это закреплено на
законодательном уровне
2
.
Например, такая сделка как передача в аренду производственного актива
компании также может быть квалифицирована как влекущая за собой
существенное изменение масштаба деятельности компании, если она влечет за
собой существенное изменение региона деятельности или рынка сбыта
компании. Данный критерий должен иметь место на момент совершения
сделки, а последующее наступление таких последствий само по себе не
свидетельствует о том, что их причиной стала соответствующая сделка и что
такая сделка выходила за пределы обычной хозяйственной деятельности. Как
указывается Кархалевым Д.Н., при оценке возможности наступления таких
последствий в момент совершения сделки судам следует учитывать не только
условия оспариваемой сделки, но и иные обстоятельства, связанные с
деятельностью общества на момент совершения сделки
3
.
Любая сделка хозяйственного общества считается совершенной в рамках
обычной хозяйственной деятельности, если не доказано иное (ст. 78
1
Там же
2
Масленникова Л.В., Айдарова А.Ю., Мелкумян К.А. Правовое регулирование и
юридическая природа крупных сделок // Молодой юрист. 2017. N 13. с. 455. См. об этом:
Фоменко А.А. крупные сделки: понятие, виды, проблемы правового регулирования //
Евразийский научный журнал. 2018. N 4.
3
Кархалев Д.Н. Крупные сделки и сделки с заинтересованностью в гражданском праве //
Вестник арбитражной практики. 2019. N 2. С. 3 - 9.
88
Федерального закона Об АО, ст. 46 Федерального закона Об ООО). Бремя
доказывания спорной сделки вне обычного делового оборота лежит на истце
1
.
Совет директоров, а при его отсутствии - единоличный исполнительный
орган акционерного общества обязан утвердить заключение о крупной сделке в
случае, если вопрос о ее одобрении подлежит рассмотрению на общем
собрании акционеров. Заключение может содержаться непосредственно в
решении совета директоров акционерного общества или в отдельном
документе, прилагаемом к настоящему решению, который является частью
такого решения. Заключение должно также содержать информацию о
предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате крупной
сделки и оценку целесообразности крупной сделки. При этом заключение
может содержать как положительную рекомендацию относительно данной
сделки, так и отрицательную.
Если общее собрание акционеров принимает решение об одобрении
сделки при отсутствии заключения, такая сделка не может быть оспорена как
заключенная с нарушением порядка получения согласия, что не исключает
возможности предъявления к лицам, не исполнившим обязанность по
подготовке заключения, требований о возмещении убытков, причиненных
сделкой (ст. 71 Федерального закона Об АО).
2
.
При определении количественного критерия для крупных сделок следует
иметь в виду, что его сумма должна быть квалифицирована без учета
требований, которые могут быть предъявлены соответствующей стороне в
связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств
(неустойка).
В случае заключения договора, предусматривающего обязательство
осуществлять периодические платежи, вопрос о стоимости решается
следующим образом. Сделка считается соответствующей количественному
1
Там же
2
Кархалев Д.Н. Крупные сделки и сделки с заинтересованностью в гражданском праве //
Вестник арбитражной практики. 2019. N 2. С. 3 - 9.
89
критерию, если сумма платежей за период действия договора составляет более
25% от балансовой стоимости активов общества.
Законом устанавливается процедура по одобрению крупной сделки.
Так, например, при заключении договора купли-продажи недвижимого
имущества акционерного общества, если его стоимость превышает более чем
на 25 процентов и до 50 процентов балансовой стоимости активов общества
(п.2. ст. 79 Федерального закона Об АО) решение об одобрении сделки
принимает компетентный орган управления общества - Совет директоров
(Наблюдательный совет) (п.1. ст. 79 Федерального закона Об АО)., и такое
решение должно быть принято всеми членами совета директоров общества
единогласно (без учета голосов выбывших членов совета директоров). Так,
например, умерший член совета директоров, является выбывшим, или
например, если выбывшим будет считаться член совета директоров, который по
решению суда признан недееспособным или дисквалифицированным. Или,
например, член совета директоров будет считаться выбывшим если он
уведомил общество об отказе от своих полномочий, и такой отказ был сделан
до начала заседания совета директоров в письменной форме.
В случае если компетентный орган не принял решение об одобрении
крупной сделки, или в обществе отсутствует совет директоров, то решение об
одобрении сделки будет приниматься на общем собрании акционеров.
В случае, если у компании нет совета директоров, например, в
акционерном обществе один акционер, то заключение крупной сделки, в
соответствии с п. 3 п. 2 ст. 78 Федерального закона Об АО, утверждается
единоличным исполнительным органом общества. При этом, следует отметить,
что это правило не согласуется с положением п. 1 ст. 53 ГК РФ,
устанавливающей возможность закрепления в учредительном документе
общества того, что право действовать от имени юридического лица
предоставлено нескольким лицам, действующим совместно или независимо
друг от друга.
90
На практике в такой ситуации также может возникнуть проблема, когда,
например, три директора компании, действуя независимо друг от друга, дают
три противоречивых заключения о планируемой крупной сделке. Поэтому абз.
3 п. 2 ст. 78 Федерального закона Об АО должен содержать механизм
утверждения решения, позволяющий избежать конфликта интересов
нескольких лиц, уполномоченных действовать от имени юридического лица,
действующего совместно или независимо.
В случае, когда в соответствии с положениями Федерального закона Об
АО решение о совершении крупной сделки входит в компетенцию общего
собрания акционеров, в том числе если стоимость имущества превышает 50
процентов балансовой стоимости активов общества (п.4 ст. 79 Федерального
закона Об АО), совет директоров должен предварительно утвердить
заключение крупной сделки. Такое заключение должно указывать на
ожидаемые последствия для деятельности компании в случае заключения ею
крупной сделки.
Следует отметить, что Федеральный закон Об АО умалчивает о
возможных последствиях в ситуации, если общее собрание акционеров
согласится на крупную сделку на условиях, отличных от указанных в
вышеуказанном заключении, или даст согласие на крупную сделку при
отсутствии таких выводов.
Если стоимость имущества превышает 50 процентов балансовой
стоимости активов общества, то процедура одобрения сделки будет следующая:
Созыв и проведение собрания совета директоров (наблюдательного совета), для
принятия решения о предварительном утверждении крупной сделки по продаже
недвижимого имущества, и о созыве и проведении общего собрания
акционеров для одобрения сделки акционерами; Проведение общего собрания
акционеров для одобрения крупной сделки по продаже недвижимого
имущества акционерного общества; Принятие решения путем голосования (п. 2
ст. 49, п. 3 ст. 68 Федерального закона Об АО).
91
Следует отметить, что согласие (одобрение) на крупную сделку не
требуется в случаях, предусмотренных законом. Например, его не нужно
получать, когда в компании всего один акционер, и он является директором.
Необходимо также сказать, что АО на момент созыва общего собрания
акционеров должно определить рыночную стоимость предмета крупной сделки
и одобрить заключение крупной сделки (п. 1 ст. 77, п. 2 ст. 78 Федерального
закона Об АО).
Отметим также что, сделка, совершаемая хозяйствующим обществом,
может быть признана заинтересованной, и такая сделка должна быть совершена
в соответствии со специальными процедурами, предусмотренными
федеральными законами (ст. 83 Федерального закона Об АО, ст. 45
Федерального закона Об ООО).
Исходя из положений содержащихся в ст. 83 Федерального закона Об
АО, ст. 45 Федерального закона Об ООО, любая гражданско-правовая сделка
может быть отнесена к сделке, в совершении которой имеется
заинтересованность, если в формировании воли хозяйствующего субъекта
участвуют лица, предположительно находящиеся в возможности повлиять на
решение о сделке как со стороны общества, так и со стороны другой стороны
сделки, а также посредника, поручителя, выгодоприобретателя.
1
Понимание особенностей сделки, в совершении которой имеется
заинтересованность, раскрывается путем выявления субъектов сделки и
оснований их заинтересованности в сделке
Лицо признается заинтересованным в сделке, если оно имеет влияние на
принятие решений означает возможность совершения сделки в интересах лица,
обладающего влиянием, а также возможность включения неблагоприятных для
компании условий, которые могут привести к убыткам компании и другим
злоупотреблениям.
1
Габов А.В., Губин Е.П., Карелина С.А. Корпоративное право: учебник / отв. ред. И.С.
Шиткина. М.: Статут, 2019. 735 с.
92
Законы о хозяйственных обществах (п. 1 ст. 81 Закона Об АО, п. 1 ст. 45
Закона Об ООО) определяют круг лиц, интерес которых к сделке важен для
применения к ней особого порядка. К числу таких лиц относятся: член совета
директоров; единоличный исполнительный орган; член коллегиального
исполнительного органа; лицо, контролирующее общество; лицо, имеющее
право давать обществу обязательные указания.
Следует подчеркнуть, что законодательство содержит закрытый перечень
лиц, интересы которых влияют на совершение сделок.
Долгое время научная доктрина и правоприменительная практика
вызывали споры по поводу использования институтов аффилиации для
квалификации сделок, с 1 января 2017 года, когда были внесены изменения в
Федеральный закон «О внесении изменений в Федеральный закон «Об
акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной
ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в
совершении которых имеется заинтересованность»
1
, аффилированность была
исключена из критериев квалификации сделки как сделки, в совершении
которой имеется заинтересованность. С целью определения лица, которое, в
частности, может быть признано заинтересованным в совершении сделки,
введено понятие «контролирующее лицо». Это нововведение значительно
сужает список лиц, признанных заинтересованными, поскольку
принадлежность - это понятие связанности, которое шире контроля. Если
принадлежность означает влияние, то контроль - это способность одного
человека определять решения другого
2
.
1
Федеральный закон от 03.07.2016 N 343-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон
"Об акционерных обществах" и Федеральный закон "Об обществах с ограниченной
ответственностью" в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых
имеется заинтересованность" // Официальный интернет-портал правовой информации
http://www.pravo.gov.ru, 04.07.2016
2
Габов А.В., Губин Е.П., Карелина С.А. Корпоративное право: учебник / отв. ред. И.С.
Шиткина. М.: Статут, 2019. 735 с.
93
Законодатель исходит из того, что для целей квалификации сделок с
заинтересованными лицами контроль должен признавать прямое или косвенное
(через подконтрольные субъекты) право:
- распоряжаться более чем 50% голосов на общем собрании акционеров
(участников);
- назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более
50% коллегиального органа управления подконтрольной организации
1
.
Необходимо также отметить что, в соответствии с п. 4 ст. 79
Федерального закона Об АО и п. 3 ст. 46 в совокупности с ч. 3 ст. 33
Федерального закона Об ООО, указано, что в исключительную компетенцию
высшего органа управления общества входят решения о согласии на
заключение или о последующем одобрении крупной сделки, цена которой
превышает 50% балансовой стоимости активов общества. Аналогичные
положения содержаться также в п. 16 Постановления Пленума ВС РФ от 26
июня 2018 г. N 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении
которых имеется заинтересованность».
2
В то же время п. 3 ст. 66.3 ГК РФ
установлено, что только шесть вопросов относятся к исключительной
компетенции высшего органа управления общества. Соответственно, все
остальные вопросы устава непубличного общества могут быть отнесены к
компетенции нижестоящих органов: коллегиального органа управления
общества и коллегиального исполнительного органа общества. Так, в
соответствии с пп. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ решением участников (учредителей)
непубличного общества, принятым единогласно, в его Уставе могут
содержаться положения о передаче вопросов на рассмотрение коллегиального
органа управления общества, решение которых отнесено законом к
компетенции общего собрания. Исключение составляют указанные в пп.1 п. 3
1
Там же
2
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27 "Об оспаривании крупных
сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" // Российская газета, N
145, 06.07.2018. СПС «КонсультантПлюс». http://www.consultant.ru
94
ст. 66.3 ГК РФ вопросы, к числу которых относятся реорганизация, ликвидация,
утверждение и изменение учредительных документов, образование иных
органов, определение количества, номинальной стоимости, категории (вида)
объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями, утверждение
иных внутренних документов, не являющихся учредительными документами.
Примечательно, что среди шести вопросов, отнесенных к исключительной
компетенции высшего органа управления общества, вопросы получения
согласия на совершение крупных сделок и сделок, в совершении которых
имеется заинтересованность, не перечислены. Таким образом, ГК РФ, не
устанавливает в Федеральном законе возможности предусмотреть иное, что
позволяет вынести вопрос о совершении указанных сделок в непубличном
обществе на рассмотрение совета директоров (наблюдательного совета) или
исполнительного органа.
Таким образом, согласие на совершение сделок, выдаваемое органом
управления юридического лица осуществляется в целях предотвращения
конфликтов между членами – участниками хозяйствующих обществ (ООО, АО)
и их исполнительными органами, а также в целях предотвращения
злоупотребления имущественными правами лицами, заинтересованными в
совершении сделки, и осуществляется в соответствии с законодательно
установленном порядке. Среди сделок, требующих согласия, можно выделить
крупные сделки и сделки, заключенные с заинтересованными сторонами.
Полномочия на согласие таких сделок органами управления юридического
лица, а также процедура их согласования определяются исходя из критериев,
установленных для крупных сделок и сделок с заинтересованностью.
Подводя итог второй главы, необходимо сделать следующие выводы:
1. Институт согласия на совершение сделки давно известен российскому
законодателю в рамках специальных правил и обсуждается в литературе.
Согласие третьего лица на совершение сделки может требоваться по различным
причинам обычно связанным с наличием у третьего лица юридически