65
заинтересованными лицами (информационное письмо Президиума Высшего
Арбитражного Суда Российской Федерации от 13 марта 2001 г. № 62
1
).
Так, рассматривая дело по иску М.С.В. к ООО «Архитектурно-
строительная группа» о признании недействительным заключенного
ответчиками договора о переводе долга по договору займа, суд признал сделку
недействительной, поскольку договор для ответчика (нового должника по
заемным обязательствам) является крупной сделкой, не получившей одобрения
его участников. Суд подчеркнул, что, учитывая специфику хозяйственной
деятельности ООО «Архитектурно-строительная группа» (новый должник по
заемным обязательствам), требование досрочного погашения по кредитному
договору приведет к невозможности дальнейшей деятельности (Постановление
Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.09.2018 N 13АП-
16259/2018 по делу N А56-15141/2018)
2
.
Нормами Федерального закона Российской Федерации «Об акционерных
обществах»
3
, а также Федерального закона Российской Федерации «Об
обществах с ограниченной ответственностью»
4
установлены специальные
правила, квалифицирующие сделки, и регулирующие согласование таких
сделок.
Положения п. 1 ст. 46 Федерального закона Об ООО, определяют сделки,
связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения
обществом прямо или косвенно имущества (в том числе займа, кредита, залога,
1
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62 <Обзор практики
разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок
и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность> // Вестник ВАС РФ, N 7, 2001.
СПС «КонсультантПлюс». http://www.consultant.ru
2
Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.09.2018 N 13АП-
16259/2018 по делу N А56-15141/2018 (Постановлением Арбитражного суда Северо-
Западного округа от 21.01.2019 N Ф07-16198/2018 данное постановление оставлено без
изменения) // Документ опубликован не был. СПС «КонсультантПлюс».
http://www.consultant.ru
3
Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 04.11.2019) "Об акционерных
обществах" // Российская газета, N 248, 29.12.1995.
4
Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 04.11.2019) "Об обществах с
ограниченной ответственностью" // Собрание законодательства РФ, 16.02.1998, N 7, ст. 785.
66
поручительства и т.д.) выходящие за рамки обычной хозяйственной
деятельности, признаются крупными сделками.
Критерии крупности сделок АО установлены в п.1. ст. 78 Федерального
закона Об АО. Положение о крупных сделках применяется к сделкам,
связанным с приобретением имущества (например, купля-продажа, поставка), с
отчуждением имущества, с возможностью отчуждения прямо или косвенно
имущества (например, залог, поручительство) и т.д. (п.1. ст. 78 Федерального
закона Об АО).
В случае если, акционерное общество или общество с ограниченной
ответственностью, являются участниками договора поручительства или залога,
то от имени юридического лица договор поручительства может быть заключен
единоличным руководителем или представителем по доверенности. При этом
законом, в целях защиты прав и интересов третьих лиц устанавливается, что в
случае если поручительство или залог относится к категории крупных сделок,
т.е. превышает 25% от общего объема активов предприятия, то заключение
договора требует одобрения его учредителями.
На совершение крупной сделки акционерного общества должно быть
получено согласие совета директоров (наблюдательного совета) общества или
общего собрания акционеров в соответствии со ст. 79 Федерального закона Об
АО.
При этом, если окажется что при одобрении договора участвовала лицо
заинтересованное в сделке, договор поручительства или залога может быть
признан недействительным, даже если соблюдены требования ст. 46
Федерального закона Об ООО или ст.79 Федерального закона Об АО,
предусматривающие требования к заключению крупных сделок, в частности
дано согласие и принято решение о совершении сделки уполномоченными на
то органами.
Если у ООО есть один учредитель, который одновременно является его
директором, то никаких проблем не возникает, так как в этом случае
67
руководитель заключает все договоры. Но в других случаях Федеральный закон
Об ООО, если есть определенные признаки, классифицирует некоторых лиц как
заинтересованных и устанавливает специальные правила заключения сделок.
Лица признаются заинтересованными в совершении сделки, если они,
члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного
исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа
общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо
лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания(п.1 ст.
45 Федерального закона Об ООО).
Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность для
указанных лиц, не могут быть заключены ими без согласия общего собрания
участников общества. Решение о совершении такой сделки принимается
большинством голосов незаинтересованных участников. Если это требование
закона не соблюдается, то договор поручительства, заключенный
заинтересованной стороной, является недействительным.
В случае если сделка совершается заинтересованными лицами в
акционерных обществах, то в них заинтересованными в совершении обществом
сделки, являются члены совета директоров (наблюдательного совета) общества,
единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного
органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества,
либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания
(п. 1 ст. 81 Федерального закона Об АО).
Если лицо, подписывающее договор поручительства АО, является
заинтересованным, то для исключения возможности недействительности
договора необходимо соблюдать порядок заключения сделки, в совершении
которой имеется заинтересованность.
Решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой
имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров
большинством голосов всех не заинтересованных в совершении сделки
68
акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в
собрании, в случае если сумма сделки или нескольких взаимосвязанных сделок,
либо цена или балансовая стоимость имущества, с приобретением,
отчуждением или возможностью отчуждения которого связаны такие сделки,
составляет десять и более процентов балансовой стоимости активов общества
по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю
отчетную дату (п.4 ст. 83 Федерального закона Об АО).
Таким образом, рассмотрев согласие на совершение обеспечительных
сделок, можно сказать, что обеспечительные сделки классифицируются как
распорядительные и обязательственные при которых третье лицо дает согласие
на распоряжение имуществом, в приделах своих компетенций, установленных в
законе для этого лица. Согласие на совершение обеспечительных сделок
является обязательным в случаях указанных в законе, и служит защитой прав и
интересов лиц хоть и не участвующих в сделке, но при совершении которой для
них могут наступить неблагоприятные последствия, например, повлечь за
собой причинение убытков третьему лицу обществу или акционеру, или иным
негативным имущественным последствиям.
2.3. Особенности совершения сделок, связанных с переменой лиц в
обязательстве
Перемена лиц в обязательстве - это переход прав и (или) обязанностей от
одной из его сторон к другому лицу. Это происходит по соглашению сторон
или если это предусмотрено законом. В первом случае перемена лиц в
обязательстве происходит на основании договора. Это может быть, например,
уступка требования, передача долга или замена стороны договора (передача
договора). Согласно закону, лицо заменяется, в частности, при реорганизации
69
кредитора или должника, смене собственника арендованного имущества,
исполнении поручителем обязательства
1
.
При замене лица по соглашению сторон, в частности, при передаче долга
в определенных случаях необходимо получить согласие кредитора.
Перемена лиц в обязательстве возможна путем общего правопреемства
или частичного. При общем правопреемстве весь комплекс прав и обязанностей
предыдущего кредитора переходит к новому кредитору. Примером общего
правопреемства является присоединение одного юридического лица к другому.
Последний принимает на себя все права и обязанности. Частичное
правопреемство возникает на основании сделок (договоров). В этом случае
определенное право или обязательство переходит к новому кредитору. Такие
сделки называются уступкой требований или передачей долга.
Гражданское право содержит как общие нормы, охватывающие порядок
изменения обязательств, так и специальные нормы, указывающие на
возможность применения этого порядка и относящиеся к конкретным видам
обязательств
2
.
Перемена лиц в обязательстве происходит на основании соглашения
сторон или закона (п. 1 ст. 382, ст. 391, 392.3 ГК РФ).
Если меняется лицо по соглашению, то для этого требуется заключить
сделку. Это может быть, например, соглашение об уступке требования (п. 1 ст.
382, ст. 388 ГК РФ), о передаче долга (ст. 391 ГК РФ) или о передаче договора
(ст. 392.3 ГК РФ).
На основании закона перемена лица в обязательстве происходит, в
частности, при реорганизации кредитора или должника (п. 1, п. 1 ст. 387, ст. 58
ГК РФ). Кроме того, в ряде случаев изменение лица в обязательстве
произойдет, если новый кредитор обратится в суд с заявлением о передаче прав
1
Алексеева О.Г., Аминов Е.Р., Бандо М.В. Гражданское право: учебник: в 2 т. /под ред. Б.М.
Гонгало. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Статут, 2018. Т. 2. 560 с.
2
Гражданское право: Учебник. В 2 т. / Под ред. Б. М. Гонгало. Т. 2. 2-е изд. перераб. и доп.–
М.: Статут, 2017. — 544 c.
70
кредитора другому лицу (п. 2 п. 1 ст. 387 ГК РФ). Таким лицом может быть,
например, арендатор, если арендодатель нарушает его преимущественное право
на заключение договора аренды на новый срок (п. 1 ст. 621 ГК РФ).
Перемена лица в обязательстве произойдет в силу закона, например, если
третье лицо погасило задолженность заемщика по кредитным договорам в
соответствии с п. 1 п. 2 ст. 313 ГК РФ. В этом случае обязательство не
прекращается и права кредитора переходят к третьему лицу в соответствии со
ст. 387 ГК РФ (пункт 18 Обзора судебной практики Верховного Суда
Российской Федерации N 4 (2018), утвержденного Президиумом Верховного
Суда Российской Федерации 26 декабря 2018 года
1
).
Существуют и другие способы замены лица в обязательстве по закону.
Так, возможно заменить кредитора, если лицо является поручителем и
исполнило обязательство, которое обеспечено поручительством (ст. 365 ГК
РФ). В другом случае, если арендодатель продал имущество другому лицу, и то
новое лицо заменит арендодателя по договору аренды (п. 1 ст. 617 ГК РФ).
Перемена лиц в обязательстве при уступке требования происходит на
основании соглашения сторон, в частности договора об уступке требования.
Замена кредитора называется уступкой права требования, или цессией.
Кредитор, передающий свое право требования, называется цедентом, а
принимающий право требования (новый кредитор) - цессионарием.
Уступка требования - это соглашение между кредитором и другим лицом
о передаче должнику права требования (права на получение долга, вещи и т.д.).
В этом случае содержание обязательства, заключенного между должником и
кредитором, остается прежним, изменяется только субъект с правом требования
(уполномоченная сторона).
Это означает, что в отношении уступки необходимо различать сделку
уступки (цессию) как выражение воли к прямому распоряжению правом (т. е.
1
Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2018)" (утв.
Президиумом Верховного Суда РФ 26.12.2018) // Бюллетень Верховного Суда РФ, N 8,
август, 2019. СПС «КонсультантПлюс». http://www.consultant.ru
71
распорядительную сделку), с одной стороны, и договор, на основании которого
такая уступка совершается, с другой стороны (т. е. обязательную сделку, далее -
договор или соглашение об уступке). Это различие отражено в пункте 1
информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда
Российской Федерации от 30 октября 2007 г. N 120
1
и в ряде постановлений
Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по
конкретным делам (например, Постановление № 18431/12 от 11 июня 2013
года
2
), и сейчас оно достаточно четко закреплено в п. 1 ст. 389.1 ГК РФ
3
.
Цессия является распорядительной сделкой еще и потому что, как таковая она
не выступает основанием совершаемых действий, лишь «переносит» право к
другому лицу
4
.
Уступка требования не допускается, если она противоречит закону, иным
правовым актам или условиям обязательства.
Случаи, когда право кредитора (требование) переходит к другому лицу:
• как правило, согласие должника получать не нужно (п. 2 ст. 382 ГК РФ).
Однако договор может предусматривать иное, и согласие должно быть
получено. В некоторых случаях закон обязывает это делать, например, при
уступке прав по концессионному соглашению. По такому соглашению
перемена лиц путем уступки требования или перевода долга допускается с
согласия концедента (ч. 2 ст. 5 Федеральный закон от 21.07.2005 N 115-ФЗ «О
1
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120 <Обзор практики
применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской
Федерации> // Вестник ВАС РФ, N 1, январь, 2008. СПС «КонсультантПлюс».
http://www.consultant.ru
2
Постановление Президиума ВАС РФ от 11.06.2013 N 18431/12 по делу N А40-133899/11-68-
1158 // Вестник ВАС РФ, 2013, N 12. СПС «КонсультантПлюс». http://www.consultant.ru
3
Байбак В.В., Бевзенко Р.С., Беляева О.А. Договорное и обязательственное право (общая
часть) постатейный комментарий к статьям 307 - 453 Гражданского кодекса Российской
Федерации / отв. ред. А.Г. Карапетов. М.: М-Логос, 2017. Электронное издание. Редакция
1.0. 1120 с.
4
Хохлов В.А. Общие положения об обязательствах: учебное пособие. М.: Статут, 2015. 288
с.
72
концессионных соглашениях
1
). Так, например, если объектом концессионного
соглашения являются объекты ЖКХ, принадлежащие государственному
бюджетному учреждению на праве оперативного управления на момент
принятия решения о заключении концессионного соглашения, такое
учреждение может участвовать на стороне концессионера в обязательствах по
концессионному соглашению и осуществлять определенные полномочия
концедента наряду с другими лицами, которые могут осуществлять их в
соответствии с Федерального закона о «О концессионных соглашениях», при
условии, что в результате передачи этого имущества по концессионному
соглашению такое учреждение не будет лишено возможности осуществлять
деятельность, цели, объекты, виды которой определяются его уставом.
Полномочия концессии, осуществляемые таким учреждением, определяются
решением о заключении концессионного соглашения (ч. 1.2 ст. 5 Закона N 115-
з). Концессия представляет собой уступку государством на определенный срок
и на определенных условиях своих имущественных прав и прав на
определенные виды экономической деятельности негосударственным
иностранным или отечественным компаниям и коммерсантам
2
;
• без согласия должника невозможно переуступить требования по
обязательству, в котором личность кредитора является существенной для
должника (п. 2 ст. 388 ГК РФ). Также согласие должника может потребоваться
при уступке права на получение неденежного исполнения, если уступка делает
исполнение более обременительным для должника (п. 4 ст. 388 ГК РФ).
Например, при обязательстве оказывать персональные услуги (исполнять
поручения, требования к комиссионеру или принципала к агенту).
Уступка требований гражданину без его согласия влечет за собой
обязанность обоих кредиторов совместно возместить ему расходы по уступке
1
Федеральный закон от 21.07.2005 N 115-ФЗ (ред. от 27.12.2018) "О концессионных
соглашениях" // Собрание законодательства РФ, 25.07.2005, N 30 (ч. II), ст. 3126.
2
Семенихин В.В. Жилищно-коммунальное хозяйство. 4-е изд., перераб. и доп. М.:
ГроссМедиа, РОСБУХ, 2018. 841 с.
73
(Апелляционное определение Ставропольского краевого суда от 09.02.2016 по
делу № 33-483 / 2016
1
).
• в случае если лицо получает право (требование) первоначального
кредитора в том объеме и на тех условиях, которые существовали на момент
передачи права. Этот порядок может быть изменен по соглашению сторон,
кроме того, законом может быть предусмотрено иное (ст. 384 ГК РФ).
Например, в случае уступки права требовать от покупателя по договору
поставки уплаты недоимки за товар, право на получение процентов за его
просрочку также может перейти к другому лицу;
• не могут передаваться другому лицу права, которые неразрывно связаны
с личностью кредитора, неразрывно связанные с личностью кредитора, в
частности требования об уплате алиментов и о возмещении вреда,
причиненного жизни или здоровью, не может передаться право на получение
пенсий, алиментов и т.д., нельзя передавать авторство другому лицу (ст.383 ГК
РФ);
• возможно уведомить должника о передаче прав самостоятельно, либо
это может сделать первоначальный кредитор (ст. 385 ГК РФ). Уведомление
должника о переходе права имеет для него силу независимо от того,
первоначальным или новым кредитором оно направлено.
Должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до
предоставления ему доказательств перехода права к этому кредитору, за
исключением случаев, если уведомление о переходе права получено от
первоначального кредитора (п.1. ст. 385 ГК РФ). Если уведомление об уступке
направлено должнику первоначальным кредитором, то исполнение,
совершенное должником в пользу указанного в уведомлении нового кредитора,
по общему правилу, считается предоставленным надлежащему лицу, в том
числе в случае недействительности договора, на основании которого должна
1
Апелляционное определение Ставропольского краевого суда от 09.02.16 по делу № 33-483 /
2016 // https://sudact.ru
74
была производиться уступка (п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда
РФ от 21.12.2017 N 54 «О некоторых вопросах применения положений главы 24
Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве
на основании сделки»
1
)
Кредитор, уступивший требование, обязан передать новому кредитору
документы, подтверждающие право требования, и предоставить всю
информацию для осуществления требования (ст. 385 ГК РФ).
Права кредитора по обязательству переходят к другому лицу на
основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств:
• в результате универсального правопреемства в правах кредитора;
• по решению суда передать права кредитора другому лицу, если
возможность такой передачи предусмотрена законом;
• в результате исполнения обязательства поручителем должника или
залогодателем, не являющимся должником по данному обязательству;
• при суброгации страховщику прав кредитора на должника,
ответственного за наступление страхового случая;
• в иных случаях, предусмотренных законом.
Изменение лица в обязательстве при передаче долга происходит на
основании договора, в частности Договора о передаче долга, либо долг может
быть передан по закону.
Для передачи долга необходимо получить согласие кредитора, однако,
если долг передается на основании закона, как правило, такое согласие не
требуется (п. 2 ст. 391, п. 2 ст. 392.2 ГК РФ). Чтобы перевести долг на себя,
необходимо договориться об этом с первоначальным должником. Однако
новый должник и кредитор также могут договориться о передаче долга по
предпринимательским обязательствам (п. 1 ст. 391 ГК РФ).
1
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 54 "О некоторых вопросах
применения положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене
лиц в обязательстве на основании сделки" // Российская газета, N 297, 29.12.2017. СПС
«КонсультантПлюс». http://www.consultant.ru