42
2.3. Особенности института представительства и обеспечительных
мер в арбитражном процессе
Критерии квалифицированной юридической помощи в арбитражном
судопроизводстве исходя из необходимости обеспечения принципа
состязательности и равноправия сторон, закрепленного в ч. 3 ст. 123
Конституции РФ, устанавливает законодатель путем определения
соответствующих условий допуска тех или иных лиц в качестве
представителей
45
.
На практике возникает вопрос: могут ли вышестоящие организации
осуществлять ведение дел в арбитражных судах в интересах нижестоящих без
особой от них доверенности? Полагаем, что и сейчас для правильного ответа
на поставленный вопрос следует руководствоваться ранее данным Высшим
Арбитражным Судом РФ разъяснением - Арбитражный процессуальный
кодекс не предоставляет право вышестоящим организациям обращаться в
арбитражный суд от имени нижестоящих за защитой их нарушенных или
оспариваемых законных прав и интересов
46
.
Нижестоящая организация, предъявившая иск в арбитражный суд,
может выдать доверенность конкретному работнику вышестоящей
организации на ведение дела в арбитражном суде. Без указанной доверенности
представитель вышестоящей организации не вправе выступать в арбитражном
суде и в том случае, когда в ее уставе предусмотрено, что она обеспечивает
защиту прав нижестоящих организаций и представляет их интересы в
правоохранительных органах
47
.
45
Постановление Конституционного Суда РФ от 28.01.1997 N 2-П "По делу о проверке конституционности ч.
4 ст. 47 УПК РСФСР в связи с жалобами граждан Б.В. Антипова, Р.Л. Гитиса и С.В. Абрамова" // Вестник
Конституционного Суда РФ. 1997. N 1.
46
Постановление Конституционного Суда РФ от 28.01.1997 N 2-П "По делу о проверке конституционности ч.
4 ст. 47 УПК РСФСР в связи с жалобами граждан Б.В. Антипова, Р.Л. Гитиса и С.В. Абрамова" // Вестник
Конституционного Суда РФ. 1997. N 1.
47
Письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 февраля 1993 г. N С13/ОП-77 "Об отдельных
рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике" // Вестник Высшего
43
В качестве представителя допускается не только адвокат, но и другие
лица. При этом наличия у последних юридического образования, каких-либо
профессиональных знаний и опыта закон не требует
48
.
Адвокат допускается в качестве представителя по арбитражному делу по
предъявлении им ордера на исполнение поручения, выдаваемого
соответствующим адвокатским образованием.
Как и в гражданском процессе, здесь отсутствует адвокатская
монополия на представление интересов: представителями граждан, в том
числе индивидуальных предпринимателей, и организаций могут выступать в
арбитражном суде адвокаты и иные оказывающие юридическую помощь лица
(ч. 3 ст. 59 АПК РФ
49
).
Участники арбитражного процесса являются субъектами
предпринимательской деятельности, которые принимают на себя
соответствующие риски в связи с ведением этой деятельности. Следствием
этого является то, что арбитражное процессуальное законодательство не
предусматривает обязательного участия адвоката в процессе (участие
адвоката по назначению). Выбор представителя является исключительно
прерогативой сторон
50
.
Часть 3 ст. 61 АПК РФ предусматривает, что полномочия адвоката
подтверждаются в соответствии с федеральным законом. Прямого требования
о предоставлении ордера нормы АПК РФ не предусматривают
51
.
Арбитражного Суда РФ. 1993. N 3.
48
Постановление Конституционного Суда РФ от 28.01.1997 N 2-П "По делу о проверке конституционности ч.
4 ст. 47 УПК РСФСР в связи с жалобами граждан Б.В. Антипова, Р.Л. Гитиса и С.В. Абрамова" // Вестник
Конституционного Суда РФ. 1997. N 1.
49
"Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред. от 28.12.2017)
// "Собрание законодательства РФ", 29.07.2002, N 30, ст. 3012.
50
Штукатурова Д.И. Адвокатура и адвокатская деятельность // СПС КонсультантПлюс. 2018.
51
Панарина М.М. Учет влияния правовых обычаев на адвокатскую деятельность при формировании позиции
по делу // Адвокатская практика. 2016. N 2. С. 11.
44
В связи с этим для подтверждения полномочий адвоката арбитражные
суды обычно требуют только доверенность (соответствующее разъяснение
содержится в п. 9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от
13.08.2004 N 82 "О некоторых вопросах применения Арбитражного
процессуального кодекса Российской Федерации"
52
).
Адвокат не вправе быть советником, защитником или представителем
нескольких сторон в одном деле, чьи интересы противоречат друг другу, а
может лишь способствовать примирению сторон.
Например, адвокат может в рамках арбитражного процесса представлять
определенное акционерное общество по спору о ненадлежащем исполнении
контрагентом этого общества своих обязательств по договору поставки.
Представим, что к данному адвокату обращается за юридической помощью
лицо, которое наряду с одним из членов совета директоров указанного
акционерного общества претендует на приобретение доли в наследстве
умершего общего родственника этих двух физических лиц. Расширительное
толкование конфликта интересов может привести к выдвижению тезиса о том,
что адвокат не вправе будет оказывать юридическую помощь указанному
физическому лицу, хотя в действительности очевидно, что в данной ситуации
конфликт интересов отсутствует
53
.
При подаче адвокатом искового заявления в арбитражный суд
необходимо учитывать компетенцию арбитражного суда, т.е. подведомствен
ли суду такой спор и правильно ли определена подсудность дела.
Под подведомственностью судебных дел имеется в виду отнесение
споров к ведению определенных видов судов - гражданских (общих) или
военных судов общей юрисдикции, арбитражных судов.
52
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.08.2004 N 82 "О некоторых вопросах применения
Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" (ред. от 01.07.2014) // "Вестник ВАС РФ", N
10, 2004.
53
Пилипенко Ю.С. Научно-практический комментарий к Кодексу профессиональной этики адвоката
(постатейный). 3-е изд., перераб. и доп. М.: НОРМА, 2016. 289 с.
45
Арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам и
другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной
экономической деятельности (ч. 1 ст. 27 АПК РФ).
Согласно ст. 28 АПК РФ, в порядке искового производства арбитражные
суды рассматривают экономические споры, возникающие из гражданских
правоотношений, и другие дела, связанные с осуществлением
предпринимательской и иной экономической деятельности юридическими
лицами и индивидуальными предпринимателями. Исключение составляют
дела, связанные с защитой авторских и (или) смежных прав, кроме прав на
фотографические произведения и произведения, полученные способами,
аналогичными фотографии, в информационно-телекоммуникационных сетях,
в том числе в сети Интернет, рассматриваемые Московским городским судом
в соответствии с ч. 3 ст. 26 ГПК РФ.
Подсудность дел арбитражным судам установлена ст. 34 АПК РФ: дела,
подведомственные арбитражным судам, рассматриваются в первой инстанции
арбитражными судами республик, краев, областей, городов федерального
значения, автономной области, автономных округов, за исключением дел,
отнесенных к подсудности Суда по интеллектуальным правам и арбитражных
судов округов (ч. 1 ст. 34 АПК РФ).
По общему правилу исковое заявление предъявляется в арбитражный
суд субъекта РФ по месту нахождения или месту жительства ответчика (ст. 35
АПК РФ). Однако АПК РФ предоставляет истцу право выбора подсудности).
Помимо так называемой альтернативной подсудности, т.е. подачи
искового заявления в арбитражный суд по выбору истца, для определенной
категории дел ст. 38 АПК РФ установлена исключительная подсудность
рассмотрения споров, при которой исключается возможность применять иные
правила подсудности, чем те, которые установлены указанной статьей.
Требования к форме и содержанию искового заявления установлены в
ст. 125 АПК РФ, в соответствии с которой исковое заявление подается в
арбитражный суд в письменной форме и должно быть подписано истцом или
46
его представителем, действующим на основании доверенности. Так, адвокат
при подаче иска в арбитражный суд должен в качестве представителя истца
подписать иск.
В соответствии с ч. 7 ст. 4 АПК РФ исковое заявление может быть
подано в суд на бумажном носителе или в электронном виде, в том числе в
форме электронного документа, подписанного электронной подписью в
порядке, установленном законодательством РФ, посредством заполнения
формы, размещенной на официальном сайте суда в информационно-
телекоммуникационной сети Интернет.
Также исковое заявление может быть подано в арбитражный суд
посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте
арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.
При этом необходимо учитывать, что, если исковое заявление, подаваемое
посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте
арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет,
содержит ходатайство об обеспечении иска, оно должно быть подписано
усиленной квалифицированной электронной подписью.
В исковом заявлении должны быть указаны следующие обязательные
сведения:
1) наименование арбитражного суда, в который подается исковое
заявление;
2) наименование истца, его место нахождения; если истцом является
гражданин, его место жительства, дата и место его рождения, место его работы
или дата и место его государственной регистрации в качестве
индивидуального предпринимателя, номера телефонов, факсов, адреса
электронной почты истца;
3) наименование ответчика, его место нахождения или место
жительства;
47
4) требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные
нормативные правовые акты, а при предъявлении иска к нескольким
ответчикам - требования к каждому из них;
5) обстоятельства, на которых основаны исковые требования, и
подтверждающие эти обстоятельства доказательства;
6) цена иска, если иск подлежит оценке;
7) расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы;
8) сведения о соблюдении истцом претензионного или иного
досудебного порядка;
9) сведения о мерах, принятых арбитражным судом по обеспечению
имущественных интересов до предъявления иска;
10) перечень прилагаемых документов
54
.
Если имеются иные сведения, которые необходимы для правильного и
своевременного рассмотрения дела, они также должны быть указаны в
заявлении. Кроме того, лица, участвующие в деле, вправе заявлять
ходатайства, которые также могут содержаться в исковом заявлении, в том
числе ходатайства об истребовании доказательств от ответчика или других
лиц (ст. 125 АПК РФ).
Решая вопрос о принятии соответствующего обращения к производству,
суд устанавливает, соответствует ли оно формальным требованиям,
предъявляемым АПК РФ к его форме и содержанию (ст. ст. 125, 126 АПК РФ).
В связи с этим судья осуществляет предварительную проверку сведений,
содержащихся в обращении, в том числе проверяет, подписано ли данное
обращение и принадлежит ли подпись уполномоченному лицу. В случае
несоблюдения установленных требований подлежат применению положения
ч. 2 ст. 127, ч. 1 ст. 128 АПК РФ (п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от
17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного
процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального
54
Евсеева О.В. Подача искового заявления в арбитражный суд // СПС КонсультантПлюс. 2018.
48
закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный
процессуальный кодекс Российской Федерации"
55
).
При подаче искового заявления в арбитражный суд применяются общие
правила исковой давности. Иск может быть подан в течение 3 лет со дня, когда
лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права (срок исковой
давности) и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите
этого права (ст. ст. 196, 200 ГК РФ).
Пропуск срока подачи искового заявления еще не означает безусловный
отказ суда в принятии его к производству. Однако в такой ситуации
одновременно с исковым заявлением необходимо подать мотивированное
ходатайство о восстановлении пропущенного срока с указанием причин его
пропуска, и в случае, если суд посчитает причины пропуска срока
уважительными, он может быть восстановлен судом. В противном случае
исковое заявление, поданное по истечении процессуального срока, при
отсутствии ходатайства о его восстановлении будет возвращено судом без
рассмотрения (ч. 2 ст. 115 АПК РФ).
В ходе подготовки к судебному разбирательству адвокат:
1. Раскрывает доказательства – передает копии доказательств,
обосновывающих фактические основания иска;
2. Заявляет ходатайства об истребовании доказательства, обеспечении
иска, доказательств.
В судебном разбирательстве адвокат должен ставить перед собой уже
другую задачу, а именно: убедить судей в своей правоте с помощью
имеющихся доказательств и иных доводов. Правильная постановка такой
задачи имеет огромное значение.
55
Постановление Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного
процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О
внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" (ред. от 27.06.2017) //
"Вестник ВАС РФ", N 4, апрель, 2011.
49
В практике встречаются случаи, когда адвокат «убеждает» суд в своей
мнимой правоте, и, напротив, бывают случаи, когда истинное мнение адвоката
не принимается судом во внимание. Ведь в конечном счете для убеждения
суда в своей правоте и проводится все доказывание. Осуществляя доказывание
в ходе рассмотрения дела, адвокат должен ставить своей задачей оказание
содействия суду в установлении истины по делу. Такая помощь - не право, а
обязанность адвоката.
Участвуя в установлении истины по делу, адвокат не вправе забывать,
что главной его задачей остается оказание правовой помощи своему
доверителю, и он не может действовать во вред своему клиенту. Поэтому
адвокат должен постоянно направлять действия своего доверителя путем дачи
советов, консультаций, оказывать помощь в сборе доказательств, давать им
предварительную оценку.
Очень важным в процедуре арбитражного разбирательства является
процесс доказывания.
Как известно, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те
обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований
и возражений (ст. 65 АПК). Доказывание в арбитражном процессе строится на
основополагающих принципах доказывания вообще.
Лица, участвующие в деле, должны самостоятельно получать
необходимые доказательства от лиц, у которых доказательства находятся, и
представлять их в арбитражный суд.
Если лицо, участвующее в деле, не имеет возможности самостоятельно
получить необходимое доказательство, оно вправе обратиться в арбитражный
суд с ходатайством об истребовании доказательства. В ходатайстве должно
быть подробно указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела,
могут быть установлены этим доказательством, обозначено само это
доказательство и указано место его нахождения. Суд при необходимости
выдает лицу, участвующему в деле, запрос для получения доказательства.
Лицо, у которого находится истребуемое судом доказательство, направляет
50
его непосредственно в суд или выдает на руки лицу, имеющему запрос, для
передачи в суд.
Процесс доказывания в арбитражном суде должен вестись адвокатом
целенаправленно в соответствии с предметом и пределами доказывания по
делу. Очень важно правильно определить предмет доказывания, то есть
установить, что нужно доказывать. Предмет доказывания – это совокупность
фактических обстоятельств дела, которые при их доказывании необходимы и
достаточны для его разрешения в интересах клиента.
Далее необходимо помнить, что АПК не дает адвокату таких
полномочий, как УПК, т.к. был принят ранее, но в нашей стране каждый
понимает огромную роль в деле развития демократии й построения правового
государства, поэтому в арбитражном процессе можно воспользоваться для
сбора доказательств помощью нотариуса.
В ходе судебного заседания участвующий в процессе адвокат должен
вести доказывание и содействовать правильной оценке судом доказательств с
учетом интересов клиента, оперируя как представляемыми суду
доказательствами, так и доводами, аргументами, основанными на материалах
дела. Оценка доказательств – это мыслительная деятельность. Внутреннее
убеждение судей формируется с момента их ознакомления с поступившими в
суд материалами до принятия решения после окончания разбирательства дела.
Аргументированное, логичное, хорошо продуманное письменное мнение
адвоката по поводу оценки доказательств может существенно повлиять на
выводы суда.
Необходимо опровергать мнение другой стороны по поводу
доказанности или недоказанности существенных для дела обстоятельств,
анализируя совокупность доказательств или отдельные доказательства,
подтверждающие его позицию, и подвергая сомнению доказательства, на
которые ссылается другая сторона. То, что не доказано несомненно, не может
приниматься судом как доказанное.
51
При доказывании в арбитражном суде могут использоваться только те
источники доказательств, которые предусмотрены АПК. Это письменные
доказательства, вещественные доказательства, заключения экспертов,
показания свидетелей, объяснения лиц, участвующих в деле.
Согласно статье 75 АПК РФ письменными доказательствами являются
"содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела,
договоры, акты, справки, деловая корреспонденция, иные документы,
выполненные в форме цифровой, графической записи или иным способом,
позволяющим установить достоверность документа. К письменным
доказательствам относятся также протоколы судебных заседаний, протоколы
совершения отдельных процессуальных действий и приложения к ним".
В арбитражном процессе наиболее распространены письменные
доказательства, это обусловлено характером дел, подведомственных
арбитражным судам. Причем в ряде случаев в арбитражном процессе в
качестве доказательств представляются постановления о возбуждении
уголовного дела. На практике имеет место ошибочное понимание значения
данного доказательства, разная оценка данного документа. Однако очевидно,
что необходимо правильно использовать доказательство, верно определять
обстоятельства, в подтверждение которых оно представлено.
Рассмотрим в качестве примера проблемные вопросы использования
постановления о возбуждении уголовного дела в качестве доказательства в
арбитражном процессе.
Для использования постановления о возбуждении уголовного дела в
арбитражном процессе необходимо определить, к какому виду доказательств
оно относится, потому как в упомянутой статье 75 АПК РФ оно не
упоминается.
Итак, первое, на что необходимо обратить внимание в рассматриваемом
вопросе, - это ошибочное понимание значения постановления о возбуждении
уголовного дела как доказательства.