24
• возможность эффективного использования во внешнеэкономической
деятельности.
К недостаткам банковской гарантии, как формы обеспечения,
относятся:
• затраты для проведения анализа финансового состояния гаранта и на
оплату услуг банка-гаранта;
• необходимость наличия дополнительного обеспечения исполнения
обязательств гарантом
24
.
Таким образом, каждая из представленных форм обеспечения
возвратности кредита обладает положительными и отрицательными чертами.
Установление конкретной формы обеспечения зависит от различных
факторов, например: условий деятельности банка, кредитоспособности
заемщиков, степени риска кредитной сделки и других.
Предоставленное обеспечение по кредиту не может влиять на размер
кредитного риска, но может минимизировать величины потерь банка в
случае осуществления последнего.
Наличие обеспечения по кредитному договору не воздействует на
кредитоспособность заемщика, и поэтому не сглаживает негативные
последствия в его деятельности. Для упадка финансового положения
заимодателя основания могут быть различными, но последствия
заключаются в недостаточности денежных средств для выполнения
принятых обязательств. Сущность предоставления обеспечения заключается
в возмещении убытка, причиняемого банку заемщиком, из чего следует, что
обеспечение по кредиту представляет собой особый вид страхования лица -
кредитора.
Дополнительное предоставление потенциальным заемщиком
обеспечения по ссуде является формой страхования банков от потерь в
процессе кредитования клиентов в будущем в случае реализации кредитного
24
Попова Е. М. Сравнительный анализ современных способов обеспечения возвратности банковских
кредитов / Е. М. Попова //Банковские услуги. - 2014. - № 12. - 24-31.
25
риска. В случае реализации риска по конкретному кредитному договору,
банк уменьшает величину собственных потерь путем реализации
предоставленного обеспечения. Для банков предоставленное обеспечение
выступает защитным механизмом, который способствует минимизации
величины будущих потерь в случае невозврата кредита.
Обеспечение по кредиту - это специфическая форма страхования
банков в случае невыполнения заемщиком обязательств по кредитному
договору. Тем самым банки защищают себя от возможных потерь в процессе
кредитования заемщиков.
Но главным фактором эффективности работы системы управления
кредитным риском является то, что обеспечение не отменяет все другие
формы управления кредитным риском. Работа с обеспечением кредита
должна выступать одним из элементов в системе управления кредитным
риском в банке, так как направленность на обеспечение и пренебрежение
другими инструментами снижения кредитного риска провоцирует возможное
возникновение потерь и рост величины последних.
Кроме того, в банковской деятельности работа с обеспеченными
кредитами взаимодействует с определенными рисками в области права,
возникающими в связи с обязательными требованиями правового
оформления волеизъявления сторон.
Обеспечение выступает для банка-кредитора дополнительным
источником риска, поскольку существует опасность аннулирования,
частичной либо полной потери стоимости, из- за изменения в худшую
сторону количественных и качественных характеристик от внешних
воздействий, либо заинтересованных сторон.
Реализация системы обеспечения исполнения обязательства в
практической банковской деятельности привела к определению залога в
качестве ключевого предлагаемого в обеспечение возвратности кредита.
Таким образом, качественную сторону залога характеризуют свойства
приемлемости: долговременность хранения, скорость реализации и
26
потребительский спрос на объект залога. Количественная сторона
представляется через практическую пригодность залогового обеспечения.
Механизм прогрессивного движения производительных сил,
улучшения используемых технологий и установочная модификация
деятельности заемщиков осуществляют постановку задачи развития
применяемых процессов работы с залогом, поручительством и банковской
гарантией в структуре кредитования.
Таким образом, обеспечение возвратности кредита представляет собой
комплекс юридических и экономических обязательств заемщика,
указывающих на дополнительные источники погашения кредита в случаях
его невозврата за счет основных источников. Это позволяет повысить
гарантии по возврату кредита и служит инструментом для сведения к
минимуму кредитных рисков.
1.3. Нормативно-правовое регулирование отношений в сфере
обеспечения возвратности банковских кредитов
Обеспечительные сделки применяются в том случае, чтобы
заключающие договор стороны имели возможность обособить себя от
нарушений каких- либо условий этого договора. Данным сделкам присуще
второстепенное «амплуа»; это означает, что применительно к договору они
сочетают в себе такое понятие, как акцессорность
25
.
Акцессорные обязательства направлены на исполнение главного,
основного обязательства. Как считает А. О. Буркова, они могут брать своё
начало как из договоров, так и из закона
26
.
Из второго случая следует, что возникновение залога возможно в силу
закона, о чём говорится в статье 334 ГК РФ: «В силу закона кредитор по
обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в
25
Бабкина А.В. ОБЕСПЕЧИТЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ // Научное сообщество студентов XXI столетия.
ОБЩЕСТВЕННЫЕ НАУКИ: сб. ст. по мат. XLVII междунар. студ. науч.-практ. конф. № 10(46). URL:
https://sibac.info/archive/social/10(46).pdf (дата обращения: 09.02.2019)
26
Буркова А.Ю.: Акцессорность в гражданском праве. Тип: Статья Автор: Буркова А.Ю. Издательство:
Юрист Место издания: Москва Количество страниц: 32-36 Год издания: 2009 г.
27
случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого
обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного
имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами
лица, которому принадлежит это заложенное имущество (залогодателя)».
Также и удержание может возникнуть на основании закона, что,
собственно, указывается в статье 359 ГК РФ: «Кредитор, у которого
находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному
должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства
по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и
других убытков удерживать её до тех пор, пока соответствующее
обязательство не будет исполнено».
Важно отметить, что удержание на сегодняшний день является новым
обеспечительным способом, оказывающим эффективное влияние на
недобросовестно действующего контрагента. В рамках современности
представляет интерес существование в судебно-арбитражной практике
следующего подхода: самовольный захват вещей не допускается при
удерживании какого-либо имущества должника. В данном аспекте О. А.
Беляева привела простой и понятный пример: арендодатель может
удерживать предметы снабжения, которые остались после прекращения
договора аренды и которые принадлежат арендатору. Это удержание вправе
быть во исполнение обеспечения обязательства по внесению арендной платы
за данное помещение
27
.
Исполнение обязательств, как определяет п. 1 статьи 329 ГК РФ, может
обеспечиваться залогом, удержанием вещи должника, о чём было упомянуто
выше, а также задатком, поручительством, обеспечительным платежом,
независимой гарантией, неустойкой и другими способами,
предусмотренными законом или договором. Касаемо неустойки хотелось бы
отметить, что многие задаются вопросом о её размере. Здесь сразу же
27
Бабкина А.В. ОБЕСПЕЧИТЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ // Научное сообщество студентов XXI столетия.
ОБЩЕСТВЕННЫЕ НАУКИ: сб. ст. по мат. XLVII междунар. студ. науч.-практ. конф. № 10(46). URL:
https://sibac.info/archive/social/10(46).pdf (дата обращения: 09.02.2019)
28
напрашивается ответ: неустойка должна быть пропорциональна сумме, на
которую заключен договор. Также хотелось бы затронуть обсуждаемую
спорность отнесения неустойки к способам исполнения обеспечения
обязательств. Эта спорность состоит в том, что едва ли обязанность
должника уплатить неустойку выступает в качестве реальной гарантии для
кредитора. В связи с этим необходимо к имеющимся способам исполнения
обеспечения обязательств отнести и проценты, установленные в статье 395
Гражданского кодекса РФ. Так как они (проценты) также должны
стимулировать должника, как и неустойка.
Помимо перечисленных способов обеспечения обязательств можно
привести в дополнение такой способ, как факторинг. Свои корни факторинг
берет с XVI-XVII в.в., где он представлял собой операцию торговых
посредников, далее он постепенно менялся и в конечном счёте обернулся в
форму кредитования. На сегодняшний момент под факторингом понимается
круг финансовых услуг, оказываемых коммерческими банками, их
дочерними фактор-фирмами небольшим фирмам. Гражданский кодекс РФ (п.
1. статья 824) дает следующее понятие факторинга: «По договору
финансирования под уступку денежного требования одна сторона
(финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне
(клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента
(кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления
клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а
клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное
требование».
Среди проблем, в связи с которыми ограничивается использование
факторинга, можно назвать ограничение применения закрытого
(конфиденциального) факторинга в Российской Федерации. Что, собственно,
указывается в п.1 статьи 30 главы 43 Гражданского кодекса РФ: «Должник
обязан произвести платеж финансовому агенту при условии, что он получит
от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке
29
денежного требования данному финансовому агенту и в уведомлении
определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан
финансовый агент, которому должен быть произведен платеж»
28
.
В качестве следующего «иного способа» обеспечения обязательства
назовём фидуцию. В Древнем Риме фидуциарным считался тот договор,
применительно к которому стороны были связаны между собой немалой
степенью доверия. В рамках современности фидуция также имеет своё
существование, в том числе и в рамках гражданского права. Так, в
соответствии с Гражданским кодексом РФ, фидуциарным договором
признается договор поручения. Это означает, в абсолютно любой момент
данный договор может расторгнуть любая из сторон. И причина указанного
расторжения не обязана обсуждаться - налицо следствие фидуциарности.
Этот простейший способ завершения договорных отношений имеет место
быть, поскольку он необходим по той причине, что любая из сторон,
потерявшая доверие, может немедленно и беспрекословно прекратить
поручение. И даже несмотря на то, что в последнее время у многих возникает
сомнение о том, что фидуция - одна из надежнейших способов обеспечения
исполнения обязательств, считаем необходимым в ответ на данное сомнение
напомнить о главной цели соглашения о фидуции, - это достижение во
избежание обращения взыскания на имущество, которым и обеспечивается
исполнение обязательства, в порядке и на условиях, содержащиеся в статьях
349, 350 Гражданского кодекса РФ.
Третьим «иным способом» обеспечения исполнения обязательств,
который хотелось бы затронуть в данной работе, является так называемая
«условная продажа». Данный способ различными авторами понимается
неоднозначно, поэтому остановимся на следующих мнениях. В частности, В.
А. Белов существо обеспечения видит в том, что, с одной стороны, должник
берёт на себя обязанность обособления имущества, а также подписывает
28
Бабкина А.В. ОБЕСПЕЧИТЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ // Научное сообщество студентов XXI столетия.
ОБЩЕСТВЕННЫЕ НАУКИ: сб. ст. по мат. XLVII междунар. студ. науч.-практ. конф. № 10(46). URL:
https://sibac.info/archive/social/10(46).pdf (дата обращения: 09.02.2019)
30
договор его условной продажи в пользу банка или третьего лица. И когда
наступают условия, состоящие в неисполнении должником обеспеченного
обязательства, то тогда данный договор вступает в силу.
Р. Хаметов и О. Миронова, разделяя мнение А. Белова, похоже
определяют условную продажу. Говоря о сделке, совершенной под
отлагательным условием, в качестве такого, по их мнению, выступает
неисполнение должником обязательства уплаты денежных средств по
кредитному договору в обозначенный срок. Данное обязательство,
обеспеченное условной продажей, прекращается зачетом. Любопытно
отметить, что Д. И. Мейер в отношении совершенной под отлагательным
условием сделки указывал, что эта сделка есть «нечто существующее, но это
еще не сделка». Данный автор в защиту своего мнения говорил, что
«настоящей такая сделка становится лишь тогда, когда наступает условие».
Итак, рассмотренные нами способы обеспечения исполнения
обязательств, как можно заметить, различны по своей структуре, но тем не
менее все они играют общую роль, так как направлены на уменьшение
финансовых потерь. Их главная функция - мотивировочная, ибо все способы
заключают в себе следующее: исполнение договора и защита интересов
кредитора и должника.
Возвратность банковского кредита рассматривается как
основополагающее свойство экономических отношений, возникающих
между кредитором и заемщиком, что и является в итоге основным, «несущим
элементом» всей конструкции кредитования и, конечно же, самого
кредитного процесса. Среди основных особенностей возвратности кредита
можно выделить следующие:
- кредитора, который выбирает сферу вложения заемных средств;
- количественные параметры ссуды;
- методы обеспечения исполнения кредитных обязательств;
- условия обеспечения исполнения кредитных обязательств с целью
своевременного возврата кредита при минимальном кредитном риске.
31
Помимо этого, рассматривается и обратное движение ссуженной
стоимости, которая напрямую зависит уже от самого заемщика, то есть, его
кредитоспособности, а также и от состояния реальной экономической
ситуации в стране.
Саму «возвратность» можно рассматривать как элемент кредитного
процесса, как комплексную деятельность, а именно как совокупность
предварительной и последующей работы специалистов банка, направленной
на достижение необходимого уровня доходности банка при минимальном
риске .
Механизм обеспечения возвратности банковского кредита сегодня
рассматривается как единство системы методов управления кредитным
риском, определяемой банком самостоятельно, и системы правового
обеспечения кредитного процесса, регулируемого государством. В качестве
основополагающей цели данного механизма рассматривается,
применительно к кредитору, - усиление защиты его интересов,
применительно к заёмщику, - повышение его ответственности. В связи с
этим, на наш взгляд, структура механизма обеспечения возвратности
банковских кредитов включает в себя:
- систему целей и разработку путей их практического достижения;
- комплекс мер по созданию правовой, организационной,
технологической и информационной инфраструктуры «возвратности»
кредита.
В итоге мы видим, что в основу организации кредитования в банке
должна быть положена четкая и научно обоснованная программа действий,
то есть кредитная политика.
Экономическую основу механизма обеспечения возвратности кредита
составляют кругооборот и оборот фондов участников воспроизводственного
процесса, а также законы функционирования кредита. Но, несмотря на все
это, наличие объективной экономической основы возврата кредита вовсе не
означает автоматического осуществления этого процесса. Обеспечить
32
сохранность и возвратность ссужаемой стоимости позволяет только наличие
целенаправленного управления данным процессом. Так как в кредитной
сделке участвуют две стороны - кредитор и заемщик, то во многом
успешность организации механизма обеспечения возвратности банковских
кредитов зависит от них. Кредитор, выступая организатором кредитного
процесса, защищает свои интересы, поэтому он выбирает такие сферы
вложения заемных средств, при которых создавались бы предпосылки для
своевременного и полного их возврата. Однако возвратность кредита
напрямую зависит от кредитоспособности заемщика и от общей
экономической ситуации в стране.
Кредитная сделка приводит к возникновению обязательства у
заёмщика по возврату полученной ссуды. Современная практика показывает,
что само по себе наличие обязательства не означает гарантии своевременного
возврата заёмщиком своего долга. Инфляционные процессы способствуют
обесценению суммы предоставленного кредита, а ухудшение финансового
состояния заемщика приводит к нарушению сроков его возврата. В связи с
этим международная практика банковской деятельности разработала
механизм обеспечения возвратности кредита, который включает в себя:
а) порядок погашения конкретной ссуды за счет выручки (дохода)
заёмщика;
б) юридическое закрепление порядка погашения ссуды в кредитном
договоре;
в) использование разнообразных форм обеспечения полноты и
своевременности обратного движения ссуженной стоимости и т.д..
Но если в качестве основной предпосылки возвратности банковского
кредита выступает вышеобозначенный механизм, то гарантией этого
возврата являются используемые банком разнообразные формы обеспечения
возвратности кредита.
Думается, что для решения вопроса обеспечения возвратности кредита
необходимо искать все новые и новые возможности в области
33
информационных технологий, искать методы воздействия на заемщика с
целью гарантирования банку возвратности кредита и обеспечения получения
банком своего дохода.
В любом случае, чтобы активизировать механизм возвратности
банковских кредитов, нужно, по крайней мере, искать пути решения,
стараться минимизировать кредитные риски, смотреть в сторону
информационного будущего. Мир стремительно развивается, и если изучать
новые подходы к решению проблемы, то результат не заставит себя долго
ждать.