23
залогодержателя, которые были нанесены им в связи обращением взыскания на
заложенное имущество.
Принято разделять разновидности залога, к одному из таких видов
относят залог имущества клиента.
Пожалуй, одной из самых распространенных форм обеспечения
возвратности банковской ссуды является залог имущества. Данный вид залога
должен быть оформлен договором, который в обязательном порядке
подписывается обеими сторонами соглашения. Договор залога имущества при
неисполнении платежного обязательства заемщиком обязан подтверждать
право кредитора получить преимущественное удовлетворение претензий путем
продажи заложенного имущества.
Предметы залога в зависимости от их материально-вещественного
содержания можно подразделить на группы:
1) Залог имущества клиента: ипотека, ценных бумаг, валютных
ценностей и прочее.
2) Залог имущественных прав: автора на вознаграждение, арендатора
и прочее.
Заклад является самой реальной гарантией формы возвратности кредита.
Все остальные виды залога имеют лишь условные гарантии возврата кредита.
Если говорить о самых действенных способах обеспечения исполнения
кредитных обязательств, то к ним стоит отнести банковскую гарантию и
поручительство.
При таком способе обеспечения другие лица своим имуществом
гарантируют исполнение должником его обязательств перед кредитором. В
этом и есть их практическая привлекательность.
Банковскую гарантию и поручительство можно объединить в особую
группу используя общий обеспечительный принцип
-сущность поручительства, в соответствии со ст. 361 ГК РФ, заключается
в том, что поручитель дает кредитору другого лица обязательство
отвечать за исполнение заемщиком его обязательств полностью или
24
частично;
-банковская гарантия представляет собой письменное обязательство
банком (гарантом), которое получено ввиду просьбы другого лица
(принципала), уплатить кредитору принципала (бенефициару) денежную
сумму, в случае если кредитор предоставит письменное требование к уплате.
Цель банковской гарантии заключается в обеспечении надлежащего
исполнения должником (принципалом) своего обязательства перед кредитором
(бенефициаром). Согласно ст. 368 ГК РФ гарантами могут быть банки, иные
кредитные учреждения или страховые организации. Банковская гарантия
представляет собой одностороннюю сделку, которая обязывает банк (гарант)
уплатить кредитору оговоренную денежную сумму. Кредитор (бенефициар) в
соответствии с банковской гарантией обладает правом требования к гаранту,
которое не может быть передано другому лицу (если иное не предусмотрено
договором)
1
. Ответственность гаранта ограничивается суммой, которая
оговорена в гарантии, она не зависит от реальной задолженности принципала
по основному обязательству (если иное не предусмотрено договором). В случае
получения гарантии заемщик обязан уплатить комиссионное вознаграждение
гаранту.
Датой вступления в силу считается день выдачи банковской гарантии, а
обязательство гаранта перед кредитором прекращается в момент:
уплаты бенефициару суммы, определенной в гарантии;
окончания срока, определенного в гарантии, на который она выдана;
отказа бенефициара от своих прав по гарантии (либо путём возврата
самой гарантии).
Выгодным отличием банковской гарантии от иных способов обеспечения
исполнения обязательств является то, что гарантия в первую очередь является
обязательством, которое не зависит от соглашения, чье исполнение она должна
обеспечивать. Более того гарантия остается в силе, даже если основное
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018) (с изм.
и доп., вступ. в силу с 01.09.2018)// Собрание законодательства РФ", 05.12.1994, N 32, ст. 3301
25
обязательство, с целью исполнения которого она была выдана, станет
недействительным, в отличие, например, от поручительства или залога. Основа
банковской гарантии заключается в том, что она не находится в прямой
независимости от основного обязательства. Если по основному обязательству
произойдет истечение срока исковой давности, то это никак не затронет срок
действия обязательства, которое вытекает из банковской гарантии.
Безотзывность является еще одной отличительной особенностью
банковской гарантии.
Под поручительством понимают договор, который заключается между
кредитором и поручителем в основном обязательстве по правилам,
предусмотренным главой 28 ГК РФ.
Основным обязательством поручителя является ответственность за
исполнение заемщиком его обязательства перед кредитором полностью или
частично.
И физические, и юридические лица могут выступать в качестве
поручителя. Чтобы оформить отношений между поручителем и банком,
необходимо в письменной форме заверить договор поручительства. В основном
подписание договора поручительства приходится на момент до подписания,
или в одно время с подписанием кредитного соглашения. Поскольку фактор
платежеспособности поручителя имеет большое значение в том случае, если
будет необходимость предъявить требования к поручителю в ситуации, когда
обязательства не будут выполнены заемщиком, поэтому при предоставлении
займа, платежеспособность поручителя должна быть рассчитана наравне с
платежеспособностью основного заемщика.
Для того, чтобы выступать в качестве поручителей предприятия должны
обладать финансовой устойчивостью, а специальные организации должны
располагать денежными средствами. Банк заинтересован в том, чтобы изучить
информацию о финансовом состоянии поручителя до того, как договор будет
заключен. Для решения такой задачи необходимо заключить договор с бюро
кредитных историй. Если рассуждать об обоснованности принятия решений по
26
выдаче кредита, то самые лучшие результаты могут быть достигнуты только
при совокупном анализе деятельности заемщика и информации из бюро
кредитных историй.
Ознакомившись с п. 2 ст. 323 ГК РФ, нам становится понятно, что в
случае, если кредитор не получает абсолютного удовлетворения от одного из
должников, то он имеет полное право потребовать недополученное от
остальных, участвующих в этой сделке, должников, ввиду того, что за ними
закреплена обязанность до полной выплаты
1
.
Но не стоит забывать, что кредитор сталкивается с рядом трудностей в
процессе привлечения поручителя к ответственности в тех случаях, когда
должник не исполнил свое обязательство.
Например, в случае если без согласия поручителя было произведено
изменение кредитного договора, которое оказало негативное воздействие на
поручителя: возросла его сумма, изменился срок и т.п. - поручительство
прекращается. Также необходимо учесть такой вариант, при котором был
осуществлен перевод долга по основному обязательству на другое лицо с
согласия на то кредитора. И к последнему варианту можно отнести ситуацию,
при которой должник предложил кредитору исполнить обязательства
надлежащим образом.
Неустойка (штраф, пени) - денежная сумма, которая может быть
определена законом или соглашением. Эту сумму должник обязуется уплатить
в том случае, если он не исполнит полностью или не исполнит надлежащим
образом обязательства, к ним относится и просрочка исполнения обязательства.
В основном, говоря о неустойке, мы подразумеваем, что она представляет
собой способ обеспечения исполнения обязательств, но правильнее будет
представлять ее как неотъемлемый элемент основного обязательства и форму
санкции в обязательстве.
Законом различают две формы неустойки: законная и оговорная. Как
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018) (с изм.
и доп., вступ. в силу с 01.09.2018)// Собрание законодательства РФ", 05.12.1994, N 32, ст. 3301
27
становится понятно из названия, договорная неустойка устанавливается
исключительно по соглашению сторон, при этом стороны вправе выбирать ее
размеры и условия, по которым она может взыматься, и стороны не ограничены
в определении размера и условий ее взыскания. Когда мы говорим о законной
неустойке, то следует понимать, что кредитор может потребовать от заемщика
уплаты неустойки, которая определена законом.
Неустойка может выступать в виде пени или штрафа. Как показывает
практика, согласно кредитным договорам пени в основном взыскиваются за
каждый день просрочки.
Методы обеспечения возвратности - это работа банка, как
предварительная, так и последующая, целью которой является необходимость
обеспечить возврат основного долга и зафиксированных процентов, а также
необходимый уровень доходности.
Чтобы минимизировать риск невозврата кредита, требуется пресечь
мошенничество на стадии обработки кредитной заявки - это есть самый
действенный способ. Для этого необходимо в первую очередь внедрить
разработанную систему в одном конкретном банке, но при этом также
необходимо всем ведущим кредитным учреждениям объединить усилия, с
целью обмена информацией о заемщиках, постоянно обновлять базы данных,
которые в свою очередь должны обладать подтвержденными фактами
мошенничества.
Безусловно, каждый банк должен сформировать свою личную методику
работы с просроченной задолженностью, но не стоит забывать и о создании
комплексной методики, которая позволяет провести оценку вероятности
дефолта и помогает спрогнозировать банкротство, она в состоянии обеспечить
готовность банка к возможному ухудшению качества кредитного портфеля.
1.3 Нормативно-правовое регулирование отношений в области
обеспечения возвратности банковских кредитов
Положения, Конституция РФ
1
, Гражданский кодекс РФ, Федеральный
1
Конституция Российской Федерации" (принята всенародным голосованием 12.12.1993)(с учетом поправок,
28
закон от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской
Федерации», Федеральный закон от 02 декабря 1990 г. № 395-1 ФЗ «О банках и
банковской деятельности» - указанные нормативно-правовые акты являются
регулятором кредитных отношений.
Гражданский кодекс РФ - центральный, основной федеральный закон,
который регулирует гражданско-правовые отношения. В первой части ГК РФ
содержатся общие положения, которые регулируют порядок образования
юридических лиц, а именно юридическими лицами являются кредитные
организации, с помощью которых происходит обеспечение обязательств, в том
числе и кредитных, принципы, на которых основывается построение
договорных отношений. Для того, что детальнее узнать о кредитных
отношениях, необходимо обратиться ко второй части гл. 42 ГК РФ - «Займ и
кредит». Из гл. 42 можно узнать, какие нормы устанавливают понятие
кредитного соглашения, каковы условия его заключения, а также о
взаимоотношениях сторон, которые возникают в процессе предоставления
кредита.
Согласно ГК РФ, кредитный договор обязан быть оформлен
исключительно в письменной форме. Статьей 819 ГК РФ предписывает
обязанность банка или иной кредитной организации (кредитора) на основании
кредитного договора банк предоставить денежные средства (кредит) клиенту в
том размере и на тех условиях, которые предусмотрены соглашением, клиент, в
свою очередь обязуется осуществить возврат денежных средств, которые были
им получены от кредитора, и уплатить проценты ее облагающие.
Денежные средства в наличной и безналичной формах являются
предметом кредитного соглашения. Никакие другие вещи являться предметом
договора не могут. ГК РФ предусмотрены способы, с помощью которых
происходит обеспечение исполнения обязательств. Для исполнения
обязательств должным образом их можно подкреплять такими инструментами,
внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от
05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ)//в "Собрании законодательства РФ", 04.08.2014, N 31, ст. 4398.
29
как неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство,
банковская гарантия и иные способы, которые предусматриваются законом или
договором. В случае, если должник не выполняет обязанностей по
своевременному возврату суммы ссуды либо по обеспечению данных сумм,
кредитор имеет полное право потребовать досрочный возврат суммы займа и
процентов, которые по нему причитаются.
Стоит понимать, что ГК РФ устанавливает лишь общие нормы с целью
регулирования отношений между субъектами хозяйственной деятельности.
Существует множество разновидностей отношений, которые должны быть
урегулированы более детально. Это функцией наделены другие федеральные
законы, которые принимаются в отрасли банковского законодательства.
Федеральный закон от 02 декабря 1990 г. №395-1 ФЗ «О банках и
банковской деятельности» является, пожалуй, основным законом, который
регулирует кредитные отношения
1
.
Стоит отметить нормативно-правовые акты, которые можно выделить с
помощью экономических методов:
2015 Анализ и оценка кредитоспособности заемщика, анализ его
кредитной истории.
Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. №218 - ФЗ «О кредитных
историях»
2
. Этот закон предписывает бюро кредитных историй (БКИ)
минимизировать риски, которые напрямую связаны с выдачей кредитов и
займов, обеспечить расширенную оценку кредитоспособности потенциальных
клиентов и тем самым обеспечить гарантию своевременного и полного
исполнения обязательств, которые приняты им. БКИ созданы с целью собирать
и хранить информацию о заемщиках, их кредитных историй. Данная
информация необходима банкам для работы с заемщиками при принятии
1
Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 03.08.2018) "О банках и банковской деятельности"(с изм. и
доп., вступ. в силу с 03.09.2018) //Собрание законодательства РФ", 05.02.1996, N 6, ст. 492
2
Федеральный закон от 30.12.2004 N 218-ФЗ (ред. от 03.08.2018) "О кредитных историях"//Собрание
законодательства РФ", 03.01.2005, N 1 (часть 1), ст. 44
30
решения о кредитовании.
Отношения, регулируемые этим законом, возникают между:
-заемщиками и организациями, которые заключили договоры займа с
физическими лицами, в т.ч. с индивидуальными предпринимателями, и
юридическими лицами;
-кредитными организациями и БКИ;
-кредитными организациями и Центральным каталогом кредитных
историй.
Работа с проблемными кредитами.
Федеральный закон от 02 октября 2007 г. № 229-ФЗ «Об исполнительном
производстве» - та его часть, где говорится об осуществлении принудительного
исполнения обязательств должников перед кредиторами, в том числе
должников по кредитным обязательствам
1
.
Оценка качества обслуживания ссуды, достаточность резервов на
возможные потери по ссудам: акты Центрального банка РФ.
Другие федеральные законы в состоянии регулировать взаимоотношения,
которые возникают в процессе осуществления деятельности кредитной
организации и заемщика, но эти федеральные законы имеют отношение к
регулированию кредитных взаимоотношений только косвенно. К ним можно
отнести:
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных
обществах» - его часть об одобрении заемщиком совершения крупных сделок, к
ним же относятся займ, кредит, залог, поручительство или нескольких
взаимосвязанных сделок;
Федеральный закон от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге
недвижимости)»
2
- его часть о государственном регулировании, процедуры и
1
Федеральный закон от 02.10.2007 N 229-ФЗ (ред. от 03.08.2018)"Об исполнительном производстве"(с
изм. и доп., вступ. в силу с 03.09.2018)//"Собрание законодательства РФ", 08.10.2007, N 41, ст. 4849,
2
Федеральный закон от 16.07.1998 N 102-ФЗ (ред. от 31.12.2017) "Об ипотеке (залоге недвижимости)"(с изм. и
доп., вступ. в силу с 01.07.2018) //Собрание законодательства РФ", 20.07.1998, N 29, ст. 3400
31
регистрации ипотеки, который выступает в роли обеспечения кредитного
обязательства;
Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. № 173 - ФЗ «О валютном
регулировании и валютном контроле» - его часть о предоставлении кредитов в
иностранной валюте и кредитных взаимоотношений между резидентами РФ и
нерезидентами;
Федеральный закон от 26 марта 1998 г. № 41-ФЗ «О драгоценных
металлах и драгоценных камнях» - часть его о регулировании способа
обеспечения кредитных обязательств, в форме предоставления в залог
драгоценных металлов и драгоценных камней.
Отношения, которые возникают в процессе взаимодействия сторон с
целью осуществления кредитования, регулируются не только федеральными
законами, приведенными выше. Существует еще ряд законов, которыми они
регулируются.
Среди актов Президента РФ, которые регулируют кредитные отношения,
можно выделить:
Указ от 23 июля 1997 г. № 773 «О предоставлении гарантий или
поручительств по займам и кредитам». В данном Указе предписан порядок и
условия, при выполнении который предоставляются гарантии или
поручительства Правительства РФ, федеральных органов исполнительной
власти по займам и кредитам, различным юридическим лицам.
Указ от 27 апреля 1995 № 450 «О совершенствовании работы банковской
системы РФ» фиксирует часть общих положений, для того, чтобы сдержать
инфляцию и повысить эффективность работы банковской системы, защиту
интересов вкладчиков банка, в том числе принципы взаимодействия ЦБ РФ и
Правительства РФ для того, чтобы осуществить согласованные меры по
реализации кредитно-денежной политики.
Постановления Правительства в основном имеют адресный характер.
Применение их направлено на органы исполнительной власти и Правительство
РФ. Сфера регулирования обеспечения возвратности кредита находит свое
32
отражение в Постановлении Правительства РФ от 19 марта 1992 г. № 173 «О
порядке организации работы, связанной с привлечением и использованием
иностранных кредитов», именно оно устанавливает порядок определения и
получения кредитов в иностранной валюте для государственных нужд.
Локальные акты нельзя отнести к нормативно-правовым, в связи с тем,
что они не являются общеобязательными. По этой причине акты не
обнародуются, в случае необходимости их предоставляют уполномоченным и
заинтересованным лицам.
К локальным актам коммерческого банка, которые затрагивают
кредитные взаимоотношения можно отнести: правила обслуживания клиентов,
положения, инструкции, правила о подразделениях кредитной организации;
положения о филиалах кредитной организации; приказы, распоряжения и пр.