22
совмещать должности только с разрешения уполномоченного органа
юридического лица (как правило, общего собрания участников или общего
собрания акционеров) или собственника имущества организации,
предусмотренного статьей 276 ТК РФ.
До государственной регистрации дочернего предприятия иностранной
компании в РФ лицо, которое будет его директором после регистрации,
вправе осуществлять подготовительные мероприятия (например, поиск
офисных помещений) на основании трудового договора и договора
прикомандирования (делегирования), заключенного с головной иностранной
компанией, агентского договора или договора об оказании услуг, но не на
основании российского трудового договора. При регистрации дочернего
предприятия в РФ между директором и российской компанией должен быть
заключен трудовой договор.
Помимо общих оснований законом устанавливаются дополнительные
основания для расторжения трудового договора с руководителем общества,
например: решение о досрочном расторжении трудового договора, принятое
уполномоченным органом юридического лица (как правило, общим
собранием акционеров (участников) или собственником имущества
общества; несостоятельность общества); иные основания, предусмотренные
трудовым договором, т. е. неисполнение решения общего собрания
акционеров (участников)
10
.
При отсутствии каких-либо ошибочных действий (бездействия) со
стороны руководителя общества ему выплачивается компенсация за
досрочное расторжение трудового договора в размере, установленном
10
Ситникова Е.Г., Сенаторова Н.В. Общие основания расторжения трудового договора:
анализ трудового законодательства, судебная практика, рекомендации по оформлению. М.
2012. С. 63.
23
трудовым договором, но не менее трехкратного размера среднемесячной
заработной платы руководителя общества.
В соответствии со статьей 277 ТК РФ руководитель общества, в
отличие от других работников, несет полную материальную ответственность
за прямой фактический ущерб, причиненный работодателю, а также обязан
возместить убытки, в том числе упущенную выгоду, понесенные
организацией вследствие его неправомерных действий, в случаях,
предусмотренных законодательством РФ.
ТК РФ разделяет рабочие места в различных организациях на
внутренние вторичные рабочие места, в случаях, когда работник выполняет
другую оплачиваемую работу для того же работодателя в свободное от
основной работы время, и внешние вторичные рабочие места, в случаях,
когда работник совмещает работу с работой для другого работодателя.
Рабочее время на второстепенной работе не может превышать четырех часов
в день. В то же время законодательством предусмотрена возможность
работать полный рабочий день (смену) на второстепенной работе в дни,
свободные от основной работы. Тем не менее, количество времени,
отработанного в течение одного месяца на второстепенной работе, не может
превышать половины нормативного месячного рабочего времени работника,
предусмотренного статьей 284 ТК РФ.
В дополнение к основаниям, предусмотренным законом для
расторжения трудового договора, трудовой договор по совместительству
может быть расторгнут в случае найма работника, для которого эта работа
будет являться его основной работой
11
. Работодатель обязан уведомить об
этом работника в письменной форме не менее чем за две недели до
прекращения трудового договора, предусмотренного статьей 288 ТК РФ.
11
Ситникова Е.Г., Сенаторова Н.В. Общие основания расторжения трудового договора:
анализ трудового законодательства, судебная практика, рекомендации по оформлению. М.
2012. С. 64.
24
Что касается содержания трудового договора, в него должны быть
включены следующие сведения: полное наименование работника и
работодателя (физического или юридического лица); документы,
удостоверяющие личность работника и работодателя – физического лица;
идентификационный номер налогоплательщика (ИНН) работодателя (за
исключением физических лиц, не являющихся индивидуальными
предпринимателями); представитель работодателя, уполномоченный
заключать трудовые договоры, и основания для таких полномочий; место и
дата заключения договора.
Согласно части 2 статьи 57 ТК РФ, существенными условиями
являются: место работы, с указанием структурного подразделения (филиала,
представительства и др., в случае срочного договора - срок его действия и
основания (основания) для его заключения; трудовая функция (наименование
должности в соответствии с перечнем кадров, специальностью,
квалификацией и профессией, а также конкретным видом поручаемой
работы); условия, определяющие характер работы (передвижная, связанная с
командировкой, транзитная и др.); вознаграждение и льготы работнику за
работу в тяжелых, вредных и опасных условиях; рабочее и праздничное
время (если в отношении конкретного работника эти условия отличаются от
общих правил, установленных в компании); система оплаты труда
(должностной оклад, возможные премии, премии и др.); положение об
обязательном социальном страховании в соответствии с законодательством
РФ.
Указанные в трудовом законодательстве права и обязанности
работника и работодателя могут быть включены в трудовой договор по
взаимному согласию сторон и не являются его существенными условиями.
Однако не включение их в текст трудового договора не может
25
рассматриваться как отказ от осуществления таких прав и исполнения таких
обязанностей
12
.
В случае, если какие-либо существенные сведения и/или условия
трудового договора, предусмотренные ТК РФ, не были включены в договор
на момент его заключения, это не является основанием для признания такого
договора незаключенным и не приводит к его расторжению. В этом случае
недостающая информация должна быть добавлена в соглашение. Не
включенные существенные условия определяются в рамках письменного
приложения или отдельного договора, являющегося неотъемлемой частью
трудового договора.
Как правило, в трудовом договоре местом работы указывается место
нахождения работодателя.
Если работник нанимается на работу в одно из обособленных
подразделений компании, то есть в представительство или филиал,
расположенные в другом регионе, наименование и адрес обособленного
подразделения указываются в трудовом договоре. Если различные
структурные подразделения общества расположены в различных удаленных
друг от друга районах, работодатель не вправе переводить работника из
одного подразделения общества в другое без согласия работника.
Исключением является временный перевод работника на другую работу на
срок до одного месяца в случаях простоя (временного приостановления
работы экономического, технологического, технического или
организационного характера), необходимости предотвращения уничтожения
или повреждения имущества или замены временно отсутствующего на
работе работника, если такой простой, необходимость предотвращения
уничтожения или повреждения имущества или замены временно
12
Кузина М. Изменение существенных условий трудового договора // Трудовое право.
2014. № 11.
26
отсутствующего на работе работника вызваны чрезвычайными
обстоятельствами. При этом перевод на работу, требующую более низкой
квалификации, допускается только с письменного согласия работника.
Законодательство определяет трудовую функцию как работу на
определенной должности в соответствии с кадровым составом, профессией,
специальностью и квалификацией, в том числе с определенным видом
работы, возложенной на работника. Работодатель не вправе в одностороннем
порядке изменять трудовую функцию работника, указанную в трудовом
договоре, а работник, в свою очередь, в целях защиты своих трудовых прав
вправе отказаться от выполнения работ, не предусмотренных трудовым
договором, статьей 379 ТК РФ.
При заключении трудовых договоров работодателям рекомендуется
избегать предоставления достаточно подробных определений мест работы и
трудовых функций работников, поскольку такие определения ограничивают
их право поручать работникам выполнение непредвиденных задач,
обусловленных текущей рабочей ситуацией. С другой стороны, следует
учитывать, что работник может отказаться от выполнения задач,
непосредственно не связанных с его трудовой функцией, а работодатель не
вправе уволить работника на основании его несоответствия занимаемой
должности или выполняемой работе.
В соответствии с ТК РФ заработная плата - это вознаграждение за труд,
зависящее от квалификации работника, сложности, объема, качества и
условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты
в компенсационных целях, в том числе за работу в ненормативных условиях)
и поощрительные выплаты (доплаты в мотивационных целях, премии и иные
премии), статья 129 ТК РФ. Статья 129 ТК РФ также предусматривает
понятия должностного и основного оклада для работников государственных
и муниципальных учреждений.
27
В соответствии с пунктом 3 статьи 37 Конституции Российской
Федерации и статьей 133 ТК РФ месячная заработная плата (а также
должностной и основной оклад) работника, отработавшего нормативное
рабочее время за месяц и выполнившего свои трудовые обязанности, не
может быть меньше установленного федеральным законом минимального
размера оплаты труда (МРОТ) на всей территории РФ. Минимальная
заработная плата, в свою очередь, в соответствии со статьей 133 ТК РФ, не
может быть меньше так называемой «стоимости жизни» лица
трудоспособного возраста.
Однако на практике минимальная заработная плата и «прожиточный
минимум» существенно различаются. Такая ситуация возможна в связи со
статьей 421 ТК РФ и принятым в соответствии с ней Федеральным законом,
устанавливающим порядок и сроки поэтапного повышения минимальной
заработной платы.
Обычный рабочий день не может превышать 40 часов в неделю. В
соответствии со статьей 100 ТК РФ трудовой договор должен содержать
положения о продолжительности рабочей недели и рабочего дня, времени
начала и завершения работы в течение рабочего дня, продолжительности
перерывов, ротации рабочих и выходных дней.
В то же время, в соответствии с российским трудовым
законодательством работник и работодатель могут договориться о гибком
рабочем времени, что означает, что начало, завершение и продолжительность
рабочего дня (смены) определяются по соглашению сторон и работодатель
обеспечивает, чтобы работник отработал общее количество рабочих часов в
течение соответствующих отчетных периодов (рабочего дня, рабочей недели,
месяца и т. д.), или в случае так называемого «неограниченного» рабочего
дня. Это возможно только для отдельных должностей, перечень которых
установлен во внутренних документах работодателя (например, во
28
внутренних нормативных актах). В рамках неограниченного рабочего
времени работодатель может потребовать, если это необходимо, чтобы
некоторые работники иногда работали сверх обычного рабочего времени.
Согласование неограниченного рабочего дня является общепринятой
практикой в РФ, особенно для управленческого персонала.
Работники, нанятые на основании бессрочного рабочего дня, имеют
право на получение не менее трех календарных дней дополнительного
отпуска, предусмотренного статьей 119 ТК РФ.
Переход России к рыночной экономике привел к тому, что работники
зачастую работают больше, чем предусмотрено трудовыми договорами.
Допускается четыре часа сверхурочной работы в течение двух дней подряд и
не более 120 часов в год. Сверхурочная работа может быть назначена только
с письменного согласия работника и с учетом мнения первичной
профсоюзной организации, если таковая имеется, ст. 99 ТК РФ.
Сверхурочная работа может быть компенсирована путем
предоставления дополнительных выходных дней или оплаты не менее чем в
полтора раза обычной почасовой ставки за первые два часа и не менее чем в
два раза обычной почасовой ставки за последующие часы, статья 152 ТК РФ.
Премии также выплачиваются за ночную работу. Минимальный размер
таких премий устанавливается Правительством и устанавливается
работодателем с учетом мнения представительного органа работников в
соответствии с коллективным договором, иным локальным нормативным
актом или трудовым договором, статьей 154 ТК РФ.
На основании заявления сокращается рабочее время для отдельных
категорий работников (беременных женщин, родителей детей в возрасте до
14 лет или лиц, осуществляющих уход за больным членом семьи), статья 93
ТК РФ.
29
Привлечение работника к сверхурочной работе без его согласия
допускается в случаях выполнения работ, необходимых для предотвращения
или ликвидации последствий катастрофы, аварии или стихийного бедствия,
для выполнения общественно значимых работ по устранению
непредвиденных обстоятельств, нарушающих функционирование системы
водоснабжения, отопления, транспорта и др., а также в условиях
чрезвычайного положения или в случае введения военного положения или
других чрезвычайных ситуаций (пожары, наводнения, землетрясения и др.)
угрожающие жизни и нормальным условиям жизни населения.
Каждому работнику предоставляется 28 календарных дней
оплачиваемого отпуска в год в соответствии с графиком отпусков
работодателя. При планировании отпусков необходимо иметь в виду, что
хотя бы одна часть общего времени отпуска должна составлять не менее 14
календарных дней.
В случаях, когда трудовым законодательством или трудовым
договором установлено, что общая продолжительность отпуска превышает
28 календарных дней, работник вправе потребовать выплаты денежной
компенсации за ту часть неиспользованного отпуска, которая превышает 28
календарных дней. Если общее время отпуска составляет 28 календарных
дней, денежная компенсация за неиспользованный отпуск не выплачивается.
Для особо защищенных групп лиц, таких как беременные женщины,
работники в возрасте до 18 лет и работники, занятые на тяжелых работах,
замена отпуска денежной компенсацией запрещена
13
.
По общему правилу отпуска предоставляются работникам в
календарные дни, предусмотренные статьей 120 ТК РФ. ТК РФ указывает
13
Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации / Под ред. К.Я. Ананьевой.
М., 2017. C. 51.
30
только один случай предоставления отпуска в рабочие дни: работникам,
заключившим трудовой договор на срок до двух месяцев, статья 291 ТК РФ.
Стороны вправе включить в трудовой договор определенные
факультативные условия, согласованные в ходе переговоров. Любые
факультативные условия, включенные в трудовой договор, не могут
ограничивать права работника по сравнению с положениями
законодательства, коллективных договоров (соглашений) или локальных
нормативных актов работодателя, частью 4 статьи 57 ТК РФ.
К факультативным условиям трудового договора законодатель относит
подробное описание места работы работника (то есть конкретного
механизма, машины, объекта, с которым работник контактирует при
исполнении своих трудовых обязанностей); проведение проверки работника
с целью проверки его соответствия порученной работе; неразглашение
охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и
др.); обязанность работника работать не менее определенного периода
времени после завершения образования, оплаченного работодателем.;
положение о дополнительном страховании работника и улучшении его
социальных условий, а также иные положения части 4 статьи 57 ТК РФ.
Трудовой договор по соглашению сторон может включать права и
обязанности сторон трудовых отношений, установленные трудовым
законодательством и иными нормативными правовыми актами,
содержащими нормы трудового права, локальными нормативными
правовыми актами, а также права и обязанности работника и работодателя,
вытекающие из положений коллективного договора, соглашений
14
. Не
включение в трудовой договор каких-либо из указанных прав и/или
14
Кузина М. Изменение существенных условий трудового договора // Трудовое право.
2014. № 11.
31
обязанностей работника и работодателя не может рассматриваться как отказ
от осуществления таких прав или исполнения таких обязанностей.
В соответствии с трудовым законодательством РФ для работника
может быть установлен испытательный срок. Как правило, максимальная
продолжительность такого периода не может превышать трех месяцев.
Испытательный срок не может устанавливаться для отдельных категорий
работников, например для лиц моложе 18 лет, женщин с ребенком до
полутора лет и т.д., Статья 70 ТК РФ. Отсутствие в трудовом договоре
положения об испытательном сроке означает, что работник был принят на
работу без такой проверки.
Если работник фактически приступил к работе без заключения
трудового договора, то положение об испытательном сроке может быть
включено в договор только в том случае, если стороны заключили его в виде
отдельного договора до начала работы, Часть 2 статьи 67 ТК РФ.
Испытательный срок, установленный для директоров, заместителей
директоров, главных бухгалтеров, заместителей главных бухгалтеров и
руководителей структурных подразделений, может составлять шесть
месяцев, Статья 70 ТК РФ.
Работодатели обязаны письменно уведомить работников, не
прошедших испытательный срок, не менее чем за три дня до его истечения с
указанием причин, в противном случае испытательный срок считается
пройденным, статья 71 ТК РФ.
Вопросы соблюдения коммерческой тайны регулируются в РФ
несколькими законодательными актами. Основным источником положений о
коммерческой тайне является ФЗ «О коммерческой тайне». Настоящий
Федеральный закон определяет порядок обращения с информацией,
составляющей коммерческую тайну работодателя, и порядок ознакомления