42
Сегодня заключение письменного трудового договора между
работником и работодателем является обязательным, и это находит свое
отражение в российском законодательстве. Несмотря на то, что в трудовом
договоре можно прописать разные условия, устраивающие стороны, в ТК РФ
подробно регламентирован порядок заключения трудового договора,
требования к каждой из сторон, вступающих в трудовые отношения;
обязательный минимум прав и обязанностей сторон; порядок прекращения
трудовых отношений – не допустима ситуация, при которой права одно из
сторон ущемляются.
43
ГЛАВА 2. Содержание договора подряда и договора об оказании услуг
2.1. Порядок заключения договора подряда и договора об оказании услуг
Первым элементом, необходимым для заключения договора подряда и
договора об оказании услуг, является оферта, представляющая собой
приглашение одного лица другому лицу заключить договор. Для того, чтобы
предложение было действительным, оно должно быть чётко
сформулировано. Тест на внешнее проявление требует, чтобы предложение
было выражено словами или логически следовала поведения сторон
договора. Тест на определенность означает, что предложение не может
оставить никаких сомнений относительно его условий. Оферта должна
содержать существенные условия предлагаемого договора, выражать
намерение оферента заключить договор и быть адресована конкретному
лицу.
В оферте также может быть оговорен срок для акцепта. Существует
презумпция, что оферта является безотзывной до истечения установленного
срока или, при отсутствии такого срока, в течение разумного срока. Но
оферент может оговорить, что оферта может быть отозвана в любое время.
Кроме того, отзыв оферты может быть сделан исходя из характера оферты
или из совокупности обстоятельств, при которых она была сделана. Это
российское правило следует из французского гражданского кодекса.
Согласно французскому правилу, оферент, который преждевременно
отзывает свое предложение, несет ответственность за ущерб, причиненный
получателю оферты. В отличие от этого, согласно германскому
контрактному праву, «оферент связан своим предложением в том смысле,
что он не может эффективно отозвать его ни в течение установленного им
самим срока, ни в течение разумного срока». В соответствии с российским
законодательством оферту следует отличать от побуждения к оферте,
44
которое является простым приглашением сделать оферту. Например, реклама
- это не предложение, а просто приглашение сделать предложение. Как
правило, реклама адресована представителям общественности, содержит
обобщенную информацию о продукте или услуге и предназначена для
получения предложения от общественности. Российское законодательство
действительно допускает публичное предложение. В нем проводится
различие между конкретной офертой и публичной офертой. Публичная
оферта адресована неопределенному кругу лиц, содержит существенные
условия предлагаемого договора и прямо выражает намерение оферента
заключить договор с любым лицом, которое принимает условия оферты.
Наконец, предложение может быть как письменным, так и устным. Закон
может требовать определенной формы для конкретного вида договора.
Вторым элементом заключения гражданского-правового договора, а в
нашем случае договоров об оказании услуг и договора подряда, является
акцепт, представляющий собой ответ адресата, выражающий акцепт оферты
и намерение заключить договор с оферентом на условиях, предусмотренных
офертой
19
. Принятие должно быть полным и безусловным. Согласно этому
правилу, акцепт должен быть твердым выражением обязательства;
обязательство не может быть обусловлено каким-либо дальнейшим
действием получателя оферты или оферента; и обязательство должно
отражать условия, предусмотренные в оферте.
По российскому законодательству оферент является хозяином своей
оферты; только он может диктовать условия принятия оферты адресатом.
Форма акцепта зависит от характера самого договора. Оно может быть
устным, письменным или выражаться поведением. Закон создает
презумпцию, что молчание или бездействие не являются акцептом. Эта
19
Брагинский М.И. Договор подряда и подобные ему договоры. М.: Статут, 2019. С. 39.
45
презумпция может быть преодолена, если из статута, делового обычая или
существующих деловых отношений между сторонами можно сделать вывод
о том, что молчание или бездействие является акцептом. Чтобы быть
действительным, оферент должен получить акцепт в течение срока,
предусмотренного офертой, или, при отсутствии такого срока, в течение
разумного срока с момента подачи оферты. Акцепт оферты на условиях,
отличных от указанных в оферте, не является ни полным, ни безусловным.
Таким образом, измененный акцепт рассматривается не как акцепт, а скорее
как встречное предложение. Поэтому любое изменение условий оферты,
включая незначительные изменения, превращает ответ получателя оферты во
встречное предложение. Как правило, сам договор оговаривает, где и когда
он будет заключен. В противном случае договор считается заключенным по
месту жительства оферента (если оферент является физическим лицом) или
по месту нахождения оферента (если оферент является юридическим лицом).
Как правило, договор между отсутствующими сторонами считается
заключенным, когда оферент получает акцепт.
Российское гражданское законодательство, однако, отвергает «теорию
почтовых ящиков» англо-американского общего права и «теорию знания»
французского права, но сходно с «теорией времени прибытия» в немецком
праве. Если закон требует, чтобы договор был зарегистрирован в
государственном органе, то он заключается в момент регистрации. Если
договор предусматривает передачу имущества, он считается заключенным в
момент передачи имущества. По условиями договоров подряда и договора об
оказании услуг подобной регистрации ни в каком государственном органе не
требуется.
При заключении недобровольных договоров применяется следующая
процедура. После получения оферты адресат должен изучить условия и
подготовить ответ в течение тридцати дней. У получателя предложения есть
три варианта. Получатель оферты может принять оферту полностью и
46
безоговорочно, в результате чего будет подписан договор на условиях,
предложенных в оферте. Адресат оферты может изъявить желание заключить
договор на условиях, отличных от оферты. Наконец, получатель
предложения может отказаться от заключения договора. Отказ получателя
оферты от заключения публичного договора с оферентом может быть
обусловлен отсутствием у него надлежащих условий для оказания требуемых
услуг. После отказа получателя оферты оферент может обратиться в суд, где
он может быть принужден заключить договор и определить его условия.
Третьим элементом при заключении договора является соответствие
требуемой форме, которая может быть предписана законом или
предусмотрена договором. Если иное не требуется законом, общее правило
заключается в том, что стороны могут заключить договор устно или
договориться о сведении своего договора к письменной форме. В некоторых
ситуациях закон может потребовать, чтобы договор был не только написан,
но и нотариально заверен. Что касается договора подряда и договора об
оказании услуг, закон не требует, чтобы договор был нотариально заверен,
однако письменная форма необходима: это может быть не единый документ,
но все существенные условия должно быть прописаны.
Четвертое требование для заключения контракта заключается в том,
что соглашение должно быть достигнуто на материальных условиях. По
российскому законодательству существует три вида условий: существенные,
общие и специфические. Существенные условия - это те, которые должны
быть выполнены для того, чтобы конкретный контракт вступил в силу.
Общее условие - это условие, которое обычно связано с данным типом
контракта. Обычно это предусмотрено законом и автоматически вступает в
силу при заключении договора данного вида. Как правило, общее условие не
нуждается в согласовании сторонами, что не равносильно его
принудительному включению в договор. Скорее, это предусмотрено законом
и стороны, заключая данный вид договора, сознательно и добровольно
47
принимают данное условие. Однако если стороны не желают принимать
предусмотренные законом общие условия договора, они могут изменять
такие условия по взаимному согласию. Наконец, конкретные условия - это те,
которые дополняют или изменяют общие условия. В любой договор стороны
могут включить конкретные условия, соответствующие их целям.
Четвертое требование заключения контракта касается существенных
условий. К ним относятся: условия, относящиеся к предмету договора,
условия, предусмотренные законом как существенные для конкретного вида
договора, и условия, предусмотренные одной из сторон как существенные
для данного договора. Таким образом, значение существенных договорных
условий варьируется от одного контракта к другому
20
. Продолжающийся
спор между российскими комментаторами о том, является ли цена
существенным условием договора купли-продажи, подряда и договора об
оказании услуг, подчеркивает анализ существенных условий. Одна
отечественная правовая школа, возглавляемая профессором В.В.
Витрянским, считает, что цена является существенным условием любого
договора
21
. Напротив, профессора О.Н. Садиков, А.П. Сергеев утверждают,
что кодекс не поднимает цену до уровня существенного условия во всех
договорах. В поддержку своей позиции последняя группа авторов
утверждает, что в соответствии со статьей 3 настоящего ГК РФ в случае, если
сторонами не установлена цена и невозможно определить цену исходя из
условий договора, к договору, требующему рассмотрения, применяется
справедливая рыночная стоимость аналогичных товаров или услуг. В
качестве возражения В.В. Витрянский приводит постановление, в котором
это положение толкуется как означающее, что при определении
преобладающей цены на аналогичные товары или услуги на рынке бремя
20
Брагинский М.И. Договор подряда и подобные ему договоры. М.: Статут, 2019. С. 41.
21
Брагинский М.И, Витрянский В.В. Договорное право. Книга 3. Договоры о выполнении
работ и оказании услуг. М.: Статут, 2005. С. 39.
48
доказывания лежит на заинтересованной стороне. Если стороны не придут к
соглашению о цене, договор считается незавершенным. Таким образом, В.В.
Витрянский считает, что цена является существенным условием любого
договора. Тем не менее, ошибочно трактовать цену как существенное
условие всех договоров. В тех номинальных контрактах, где кодекс
намеревается поднять цену до уровня существенного условия, он делает это
прямо и недвусмысленно
22
. Например, цена указана как существенное
условие в договорах купли-продажи недвижимости. Во всех других
договорах, по которым предоставляется возмещение, включая договор
купли-продажи, правило, содержащееся в пункте 1 статьи 424.3 применяется,
если законом или договором не предусмотрено иное.
Существует пять дополнительных существенных условий заключения
договора:
(1) стороны обладают правоспособностью заключать договор;
(2) объект договора является законным;
(3) между сторонами существует взаимность обязательств;
(4) между сторонами существует взаимность соглашения; и
(5) существует по меньшей мере две стороны договора.
Что касается правоспособности, то в ГК РФ проводится различие
между правоспособностью и дееспособностью. Все физические лица от
рождения до смерти обладают правоспособностью. Однако общий возраст
диспозитивной способности к контракту составляет восемнадцать лет.
Однако при эмансипации лица моложе восемнадцати лет могут приобрести
22
Брагинский М.И, Витрянский В.В. Договорное право. Книга 3. Договоры о выполнении
работ и оказании услуг. М.: Статут, 2005.
49
полную дееспособность для заключения как договора подряда, так и
договора об оказании услуг
23
.
Российское договорное право требует законной цели (правомерность
предмета договора называется cause licite по французскому праву и causa по
римскому праву и другим континентальным европейским гражданским
кодексам) понятие причины в римском праве или континентальном
европейском праве не совпадает с рассмотрением в англо-американской
теории договора. Правовые системы, которые требуют causa в качестве
элемента договора, не требуют рассмотрения. Требование учета всех
договоров является своеобразной особенностью англо-американского общего
права. На самом деле понятие causa - это «особенность континентальных
кодексов и попыток систематизации...» Эта концепция неизвестна в Англии и
Соединенных Штатах. Несмотря на то, что causa является элементом
немецкой контрактной теории, профессора К. Цвейгерт и Х. Кётц отмечают,
что в немецкой практике «causa практически не играет никакой роли в
договорном праве».
Как правило, объектом или целью договора является действие, которое
сторона договора должна совершить либо действием, либо бездействием.
Договор может прямо указывать цель, или цель может неявно вытекать из
него. Термин «объект договора» также относится к стоимости услуги, вокруг
которой вращаются отношения между сторонами договора. Поскольку
договор создает, изменяет или прекращает обязательство между сторонами,
взаимность обязательства требует, чтобы обязательство, созданное для одной
стороны, уравновешивалось обязательством другой стороны.
23
Степанов Д.И. Услуги как объект гражданских прав. М: Статут, 2015. С. 57.
50
Взаимность соглашения (т. е. согласование воль сторон) требует, чтобы
стороны, вступающие в гражданско-правовой договор, пришли к
соглашению по всем существенным условиям договора.
Наконец, договор предусматривает участие по меньшей мере двух
человек. В этом смысле российское законодательство определяет договор как
двустороннюю (или многостороннюю) сделку, поскольку одно и то же лицо
не может заключить договор с самим собой. И договор об оказании услуг, и
договор подряда являются двусторонними договорами.
Окончательным моментом при заключении договора является момент
вступления договора в силу: договор вступает в силу и становится
обязательным для сторон с момента его заключения. Как правило,
формирование происходит, когда адресат оферты принимает оферту. Однако
стороны могут оговорить, что условия договора применяются до его
заключения.
51
2.2. Права и обязанности сторон по договору
Кодекс регулирует шесть ситуаций, в которых происходит замена
сторон в договорном обязательстве. Это: (1) уступка прав (цессия); (2)
всеобщее правопреемство прав кредитора; (3) суброгация прав перед
страховой компанией по договору страхования или возмещения; (4) передача
прав по решению суда, когда такая передача допускается законом; (5)
передача требований поручителю или третьему лицу-залогодателю,
исполнившему обязательства должника по основному обязательству; (6)
передача обязанностей от одного должника к другому. Первые пять ситуаций
связаны с передачей прав, а шестая - с передачей обязанностей. Поскольку
мы рассматриваем договор подряда и договор об оказании услуг, в этом
анализе будут рассмотрены только две из шести упомянутых выше ситуаций,
а именно: передача прав и делегирование обязанностей.
При уступке прав первоначальное обязательство не прекращается и
продолжает существовать, несмотря на замену сторон. Эта особенность, а
также тот факт, что уступка прав не требует согласия другой стороны,
отличает уступку прав от новации. Новация возникает, когда в результате
изменения способа исполнения или изменения объекта обязательства
первоначальное обязательство погашается и заменяется новым без какого-
либо изменения сторон первоначального обязательства.
Между уступкой прав и новацией существуют три принципиальных
различия:
(1) если уступка прав не погашает существующего обязательства и не
создает нового, то новация погашает существующее обязательство и
заменяет новое;