52
(2) если уступка прав заменяет нового должника на уходящего, то
новация не заменяет ни одну из существующих сторон;
(3) уступка прав, как правило, не требует согласия должника на
вступление в силу, но новация всегда требует согласия как кредитора, так и
должника. Кроме того, российское законодательство не квалифицирует
требование о возмещении убытков как передачу прав, поскольку это
первоначальное требование, а не уступленное требование. Кроме того, в иске
о возмещении срок исковой давности начинает действовать, когда сторона,
добивающаяся возмещения, приобретает право на возмещение
24
. Напротив,
при уступке прав срок давности начинает действовать с момента
возникновения уступаемых прав, который в некоторых случаях может
предшествовать моменту уступки права.
Существует четыре категории уступки прав. К ним относятся:
(1) права, которые могут быть уступлены без согласия должника;
(2) права, которые по своей природе не могут быть уступлены даже с
согласия должника;
(3) права, которые в силу закона абсолютно не могут быть уступлены;
(4) права, которые не могут быть уступлены без предварительного
согласия должника либо в силу договора, либо в силу характера
соответствующих прав.
Уступка - это передача доли в праве собственности от одной стороны,
цедента, к другой, цессионарию. Как правило, уступка не требует согласия
должника. Таким образом, если только закон, договор или характер самого
права не относят уступку к одной из последних трех вышеупомянутых
категорий, право кредитора считается свободно уступаемым. Договор, даже
24
Степанов Д.И. Услуги как объект гражданских прав. М: Статут, 2015. С. 72.
53
без рассмотрения, определяет отношения между цедентом и цессионарием.
Если договор подлежит рассмотрению, то российское законодательство не
требует обмена эквивалентной экономической стоимостью до тех пор, пока
между сторонами не будет достигнуто соглашение об условиях.
ГК РФ предусматривает четыре ситуации, когда требование кредитора
об уступке может быть запрещено или условно ограничено. Одна ситуация
включает в себя per se или абсолютно непередаваемые (не назначаемые)
права. К ним относятся требования, которые тесно связаны с
индивидуальностью кредитора, такие как выплата алиментов, иски о
причинении вреда здоровью и права по личному страховому полису, или, в
случае договора подряда или договора об оказании услуг – выполнения
работы, которая может быть осуществлена только конкретным подрядчиком,
лицом, оказывающим услугу. В этих случаях кредитором должно быть
физическое лицо, а не юридическое. Статья содержит иллюстративный, но не
исчерпывающий перечень непередаваемых прав. Статуты и прецедентное
право добавляют свои индивидуально персонифицированные права.
Другой ситуацией, в которой требование уступки может быть
ограничено, является ситуация, когда личная принадлежность кредитора
имеет значение для должника. В таких случаях, даже если договором это не
предусмотрено, передача прав кредитора другому лицу требует согласия
должника. В этом смысле права считаются условно неприменяемыми. Право,
признанное неприменяемым без предварительного согласия кредитора в силу
договорного запрета, также квалифицируется как условно неприменяемое
право и рассматривается в качестве четвертой ситуации ниже. Третья
ситуация возникает, если законом или иными нормативными актами
запрещается уступка прав. Например, российские комментаторы трактуют
Главу 24 ГК как запрещающую любую уступку требований к
железнодорожной компании грузоотправителем или получателем груза.
Таким образом, для предъявления претензий к железнодорожной компании
54
грузоотправитель или получатель груза должен передать свои права третьему
лицу. Передача должна быть надлежащим образом оформленным
агентурным документом или доверенностью и должна разрешать третьей
стороне действовать от имени грузоотправителя или получателя груза. Такое
исполнение не квалифицируется как уступка права в соответствии с главой
24 ГК РФ, поскольку третья сторона действует от имени принципала.
Четвертая ситуация связана с тем, что кредитор и должник
отказываются от уступки требований кредитора третьей стороне. Кодекс
подразумевает, что кредитор соглашается с должником не уступать никаких
договорных прав третьему лицу без предварительного согласия должника. В
силу отсутствия изменений в первоначальном обязательстве или в способе
его исполнения российское законодательство не рассматривает замену
сторон как новацию. При уступке требований новый кредитор должен
немедленно уведомить должника в письменной форме о том, что он принял
на себя права уходящего кредитора по первоначальному соглашению. В
противном случае новый кредитор рискует, что должник может исполнить
обязательство перед уходящим кредитором, который затем завершает
обязательство. Таким образом, если должник не знает о замене кредиторов,
он может исполнить свое обязательство перед старым кредитором, что
прекращает обязательство между уходящим кредитором и должником.
В свою очередь, исполнение аннулирует любые требования, которые
могут возникнуть у нового кредитора к должнику. В соответствии с уступкой
этот кредитор принимает на себя все права исходящего кредитора, включая
любые дополнительные права, обеспечивающие основное обязательство.
Соответственно, уходящий кредитор передает новому кредитору все
документы и сведения, связанные с обязательством. Должник также имеет
право выдвигать любые возражения или возражения против нового
кредитора, которые он имел бы против уходящего кредитора.
55
В важном, но сомнительном постановлении 1998 года Президиум
Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации постановил, что
уступка прав в соответствии с разделом 1 Главы 24 Кодекса требует, чтобы
все права уходящего кредитора были полностью, а не частично переданы
новому кредитору. Кроме того, стороны в обязательстве должны измениться.
При отсутствии полной смены сторон уступка прав не существует. Дело
касалось договора между энергоснабжающей организацией и ее абонентом.
Обе стороны согласились продлить срок действия договора. Затем
энергоснабжающая компания передала свои права на получение оплаты от
абонента третьему лицу. Третья сторона немедленно подала иск о взыскании
причитающейся суммы. Суд первой инстанции принял решение в пользу
истца и обязал абонента выплатить указанную сумму. В апелляционном
порядке Президиум Высшего Арбитражного суда отменил решение
нижестоящего суда, постановив, что энергоснабжающая организация не
может уступать третьим лицам только частичные требования к должнику.
Кроме того, суд отметил, что договор между энергокомпанией и абонентом
продолжался и, таким образом, цедент не был освобожден от данного
обязательства. Следовательно, суд постановил, что уступка прав требования
не производилась в течение периода, превышающего первоначальные даты
заключения договора. Профессор В.В. Витрянский и другие авторитетные
российские юристы считают, что суд ошибся в своем решении. По мнению
В.В. Витрянского, уступка требований означает уступку прав и не
обязательно требует замены кредиторов в текущем обязательстве.
Витрянский также считает, что в соответствии с главой 24 кредитор может
уступить часть своих прав третьему лицу, но не все
25
.
Отличительной особенностью уступок по российскому
законодательству является то, что кредитор может уступить все или часть
25
Брагинский М.И, Витрянский В.В. Договорное право. Книга 3. Договоры о выполнении
работ и оказании услуг. М.: Статут, 2005. С. 72.
56
своих прав по договору третьему лицу. Как было указано ниже, в
соответствии с Положением о делегировании обязанностей должник не
имеет такого дискреционного права; он должен делегировать все или ничего
из своих обязанностей. Учитывая это, представляется, что В.В. Витрянский
правильно истолковал намерение главы 24, а решение суда по
вышеупомянутому делу было ошибочным. При уступке исходящий кредитор
несет ответственность перед новым кредитором в том случае, если
уступленное требование впоследствии признается недействительным.
Однако уходящий кредитор не несет ответственности за последующее
неисполнение должником уступленного обязательства, если только он не
согласился в договоре уступки выступать в качестве поручителя за
неисполнение должником своего обязательства. Закон, регулирующий форму
уступки прав, гласит: право, уступленное по сделке, которая по закону
должна быть оформлена в простой или нотариально удостоверенной
письменной форме, должно быть исполнено в той же форме, которая
требуется для сделки, по которой уступлено переданное право; право,
уступленное по сделке, требующей государственной регистрации, также
должно соответствовать форме государственной регистрации. В случае с
договором подряда и договором об оказании услуг нотариального
удостоверения, как было указано выше, не требуется.
Замена сторон по обязательству происходит также при универсальном
правопреемстве прав кредитора. Универсальное правопреемство, например,
имеет место в случае смерти кредитора. Здесь все права, принадлежащие
умершему, переходят к его наследникам. В нашем случае более интересно
универсальное правопреемство, которое имеет место также при
реорганизации юридического лица в одной из пяти форм, перечисленных в
ГК РФ. В таких случаях права и обязанности ликвидируемого юридического
лица переходят к правопреемнику в порядке универсального правопреемства
реорганизованного юридического лица. При наличии нескольких
57
правопреемников реорганизованного юридического лица передаточный
документ или разделительный баланс определяет, какое юридическое лицо
будет правопреемником по обязательствам. В случае невозможности
определения по передаточному документу или разделительному балансу все
правопреемники реорганизуемого лица несут солидарную ответственность
по его обязательствам.
Российское законодательство определяет делегирование обязанностей
как замещение должника в обязательстве. Кредитор принимает во внимание
финансовое положение должника и другие его качества, такие как, например,
надежность. По этим причинам нормы, регулирующие делегирование
обязанностей, контрастируют с нормами, регулирующими уступку прав,
которые предполагают, что индивидуальность кредитора не всегда имеет
существенное значение для должника. Согласно российскому
законодательству о делегировании обязанностей, делегируемые кредитором
обязанности вытекают из договорного обязательства, когда делегирование не
запрещено законом.
Норма, требующая предварительного согласия кредитора ad hoc,
прежде чем должник делегирует обязанность другому лицу, является
императивной даже для кредитора, но его право делегировать свои
обязанности другому должнику во многих случаях также регулируется
законом. Таким образом, для делегирования своих обязанностей он не только
должен получить согласие кредитора, но и должен в каждом случае
делегировать свои обязанности только с конкретного согласия кредитора,
даже если стороны по договору отказались от такого требования. Любое
такое положение об отказе в договоре считается недействительным. Это
противоречит правилу, регулирующему уступку прав, когда оговорка об
отказе от согласия в договоре считается действительной.
58
Кредитор должен дать согласие на передачу должнику своих
обязанностей после подписания и вступления договора в силу. Правила,
регулирующие форму делегирования обязанностей, такие же, как и правила,
регулирующие форму уступки прав. При делегировании обязанностей
передаются только обязанности должника, а не ответственность должника за
неисполнение. Первоначальный должник по-прежнему несет
ответственность перед кредитором за неисполнение или ненадлежащее
исполнение первоначального обязательства. Как следует из названия,
делегирование обязанностей - это не то же самое, что уступка права. При
уступке прав цедент полностью исчезает из первоначального договора и
заменяется цессионарием. Аналогичным образом, при делегировании
обязанностей первоначальный должник передает исполнение обязанности
новому должнику, тем самым освобождая себя от дальнейшей
ответственности по этому обязательству. Когда существующий должник
делегирует свои обязанности по существующему договору новому должнику,
должник не может делегировать только часть своих обязанностей новому
должнику. Правило здесь следующее: все или ничего. Это отличает
делегирование обязанностей от уступки прав. Передача обязанностей по
основному обязательству является основанием для прекращения
вспомогательных, вторичных обязательств, таких как поручительство и
ипотека третьего лица, если поручитель или залогодатель третьего лица
отказывается обеспечить обязательство нового должника. В случае
реорганизации юридического лица участники должны незамедлительно
уведомить всех кредиторов в письменной форме. Кредитор вправе
прекратить или потребовать досрочного исполнения любых обязательств
реорганизуемого юридического лица, а также потребовать возмещения
убытков, возникших в результате реорганизации юридического лица или его
универсальных правопреемников.
59
2.3. Основания признания договоров недействительными, расторжение
договоров
Договор, подписанный обеими сторонами, может быть аннулирован по
нескольким основаниям. Кодовые защиты делятся на две группы: защиты,
влияющие на согласие, и защиты, основанные на политике. В зависимости от
применяемой защиты контракты делятся на три группы: недействительные,
действительные и подлежащие аннулированию. Ничтожный контракт-это
абсолютная ничтожность. Это означает, что он недействителен ab initio, или
полностью лишен юридической силы или действия и не может быть сделан
таковым, и не создает никаких обязательств для сторон, кроме тех, которые
связаны с его недействительностью. Как правило, успешно заявленная
защита, основанная на политике, делает контракт недействительным (void ab
initio). Оспоримый договор считается действительным до тех пор, пока он не
будет отменен по решению суда. Если оспоримый договор впоследствии
аннулируется по решению суда, но договор был частично исполнен в момент
его аннулирования, решение суда имеет перспективное, а не обратное
действие. С другой стороны, действительный договор считается
недействительным до тех пор, пока он не будет признан действительным.
Действительный договор может быть признан действительным по
ходатайству заинтересованной стороны. Решение суда, как и решение о
признании недействительным оспоримого договора, который был выполнен
частично, также не применяется задним числом, если договор был выполнен
частично. Действительный контракт может принимать несколько форм в
зависимости от изменения презумпций. Юридические последствия
признания недействительным действительного договора те же, что и
аннулирование оспоримого договора. Заявление о признании договора
недействительным может быть подано стороной договора или
заинтересованным третьим лицом. Кроме того, суд может признать договор
60
недействительным. Напротив, ходатайство о признании недействительным
договора, подлежащего оспариванию, или об утверждении действительного
договора может быть подано либо заинтересованной стороной договора,
либо заинтересованной третьей стороной, указанной в Кодексе. В то время
как иск о признании недействительным оспоримого договора или об
утверждении действительного договора подпадает под действие общих
правил срока давности, иск о признании договора недействительным не
подпадает под действие срока давности. Согласно аннулированному
договору, стороны должны возвратить друг другу все, что было получено от
другой стороны. Двусторонняя реституция пытается восстановить
первоначальный статус сторон до заключения договора. Если договор не
соответствует обязательным требованиям закона или иных правовых актов,
такой договор считается недействительным, если только закон не признает
его недействительным. В соответствии с этим положением требования закона
касаются предмета, формы или статуса участников договора. Закон
распространяется также на предпосылки и порядок формирования отдельных
видов договоров. Если государственное предприятие, организованное в
качестве юридического лица, заключает договор, превышающий его
полномочия или нарушающий его устав, он недействителен, не подлежит
обжалованию. Поскольку полномочия государственного предприятия
устанавливаются "законом или иными правовыми актами", договор,
нарушающий устав государственного предприятия, подпадает под действие
статьи 168, а не статьи 173. Статья 173 касается договоров ultra vires
негосударственного юридического лица. Согласно статье 168, договор,
который не соответствует закону, не всегда является недействительным, но в
большинстве случаев договор является недействительным. Договор,
нарушающий общественный порядок или общественную мораль, считается
недействительным. Незаконность и безнравственность-это два
взаимосвязанных, но совершенно различных основания для аннулирования
договора. Кодекс отвергает немецкий метод рассмотрения незаконности или
61
безнравственности договора в соответствии с его общими положениями, не
делая конкретной ссылки на объект договора или его правовую основу.536
тем не менее, несмотря на различия в методах, как французский, так и
немецкий гражданские кодексы признают два отдельных основания для
аннулирования договора. По своей природе незаконные договоры нарушают
закон и подрывают основы правовой политики. Примерами таких договоров
могут служить договоры, направленные на уклонение от уплаты налогов,
договоры, нарушающие валютное регулирование, или договоры ultra vires,
по которым государственное предприятие продает государственное
имущество, предоставленное ему для использования в своей деятельности.
Контракт, нарушающий общественную мораль, не обязательно нарушает
закон. Как правило, такие контракты попадают в лазейки закона, но
шокируют общественное сознание. Общественное сознание измеряется
общественной моралью, а не частной моралью или моралью определенной
части населения. Основанием для любого морального суждения по статье 169
является чувство российского общества в целом. Примером такого контракта
может служить контракт на проституцию. Несмотря на то, что проституция
не является преступлением в соответствии с Уголовным кодексом РФ 1996
года, договор о проституции будет считаться аморальным в соответствии со
статьей 169 Гражданского кодекса и, следовательно, недействительным. Как
правило, нарушения общественного правопорядка или общественной морали
совершаются умышленно одной или обеими сторонами. Если нарушение
совершено умышленно обеими сторонами и обе стороны выполнили договор,
то все полученные обеими сторонами предметы конфискуются и передаются
в государственную казну. Суды толковали общественную мораль в
соответствии со статьей 169 как включающую обычаи делового оборота.
Таким образом, договор, нарушающий деловую этику, может быть признан
недействительным. Фиктивный договор-это когда стороны заключают
договор ради видимости без намерения создать правовые последствия. Это
отличается от фиктивного контракта, определяемого как сокрытие другой