54
нуждается в корректировке. Теоретические разработки по заявленной теме
исследования также весьма малочисленны. В диссертационных исследо-
ваниях таких ученых как И.О. Никитина, В.В. Татаркин и М.М. Малахова
имеются поверхностные подходы к исследованию признаков
рассматриваемого преступления и несовершенству законодательной техники
построения статьи 235 УК РФ.
Все вышесказанное обусловливает актуальность заявленной темы
исследования и требует ее детальной проработки в целях выявления
теоретических и практических проблем применения ст. 235 УК РФ и поиска
путей их решения.
Первый правовой просчет законодателя видится в его необоснованном
подходе к месту расположения нормы, предусматривающей ответственность
за незаконное занятие медицинской (фармацевтической) деятельностью.
В настоящее время указанная норма расположена в главе 25
«Преступления против здоровья населения и общественной нравственности»
раздела IX «Преступления против общественной безопасности и
общественного порядка»
63
. Однако, учитывая, что основным непо-
средственным объектом рассматриваемого преступления является здоровье
человека, то в целях соблюдения порядка построения уголовно-правовых
норм, следует переместить указанную норму в логически более подходящую
в данном случае главу - Главу 16 УК РФ «Преступления против жизни и
здоровья»
64
, где содержатся однородные по объекту преступления. На
необходимость таких изменений указывают и некоторые юристы-правоведы,
в частности, И.О. Никитина
65
.
Следующая проблема видится в том, что вне зависимости от вида
состава данного преступления (является материальным, то есть для
квалификации данного преступления по статье 235 УК РФ и привлечения
63
Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ (в ред. от 29.07.2018)// Собрание законодательства РФ. 1996. № 25.
Ст. 2954.
64
Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ (в ред. от 29.07.2018)// Собрание законодательства РФ. 1996. № 25.
Ст. 2954.
65
Никитина И.О. Преступления в сфере здравоохранения (законодательство: юридический анализ, квалификация, причины и меры
предупреждения): автореф. дисс., канд.юрид.наук. Нижний Новгород, 2007. С.10.
55
виновного к уголовной ответственности необходимо наступление
общественно опасных последствий в виде причинения вреда здоровью
человека или смерти) ответственность в зависимости от причинения вреда
различной степени тяжести (на легкий, средней тяжести и тяжкий)
66
в дис-
позиции статьи не дифференцирована, что влечет за собой несоблюдение
принципа справедливости (одного из базовых в российском
законодательстве), поскольку различные по степени общественной опасности
последствия влекут одинаковое наказание.
Также, отсутствие квалифицирующего признака в ст. 235 УК РФ,
выделяющего в качестве последствий причинение по неосторожности смерти
двум и более лицам совершенно не оправдано. Существенный перепад в
уровне общественной опасности, в случаях, когда по неосторожности смерть
причиняется не одному, а двум и более лицам, дает основание для кон-
струирования особо квалифицированного состава преступления,
предусмотренного ст. 235 УК РФ.
Как мы видим, диспозиция нормы, закрепленной в ст. 235 УК РФ с
учетом современных реалий, уже не соответствует необходимому объему
объективных потребностей охраны жизни и здоровья пациента в сфере
здравоохранения
67
.
Кроме того, за рамками ст. 235 УК РФ осталась деятельность так
называемых «народных целителей» (знахарей, врачевателей, колдунов,
экстрасенсов и пр.). Их деятельность сложно назвать медицинской ввиду
того, что согласно п. 10 ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-
ФЗ «Об основах здоровья граждан в Российской Федерации» медицинской
деятельностью является исключительно профессиональная деятельность по
оказанию медицинской помощи, проведению медицинских экспертиз,
медицинских осмотров и медицинских освидетельствований, санитарно-
противоэпидемических (профилактических) мероприятий и
66
Об утверждении медицинских критериев определения степени тяжести вреда, причиненного здоровью человека: Приказ Министерства
здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 24.04.2008 № 194н // Российская газета. 2008. 5 сентября.
67
Цаценкин Н.А. Незаконное осуществление медицинской деятельности или фармацевтической деятельности // В сборнике: Молодежь и
кооперация: инновации и творчество материалы международной студенческой научной конференции: в 4 частях. Белгородский
университет кооперации, экономики и права. 2016. С. 196-197.
56
профессиональная деятельность, связанная с трансплантацией (пересадкой)
органов и (или) тканей, обращением донорской крови и (или) ее компонентов
в медицинских целях
68
.
Эти факторы влекут за собой возникновение определенных проблем для
правоприменителя в части квалификации содеянного по статьям Особенной
части УК РФ. На практике такие преступления квалифицируют по статьям
главы 16 УК РФ (то есть по ст.111 или др.)
69
.
Так, Амурская городская прокуратура предъявила обвинение
Александру Маркову в умышленном причинении смерти гр-ну Д. (ч. 1 ст. 105
УК). Следствием было установлено, что Марков, считая себя народным
целителем, не имея специального образования, взялся избавлять людей от
алкоголизма настоями трав. В сбор растений, на основе которых
изготавливалось снадобье, входили и ядовитые растения. За каждый прием
брал плату с граждан в размере 600 руб. Гражданин Д., употребив раствор
"знахаря", скончался. За аналогичное преступление Марков привлекался к
уголовной ответственности в 2001 г.
70
В Омске в течение последних лет было возбуждено несколько
уголовных дел. Обстоятельства наиболее интересного из них: задержан
трижды судимый "народный целитель" Анатолий Пашков. Специального
образования - медицинского или фармакологического, у 37-летнего "це-
лителя" не было. Лечил он от всех недугов одним и тем же "лекарством" -
водкой "Довгань", которую больные приносили с собой. Пашков настаивал на
водке свои травы и поил настойкой пациентов. За лекарство брал от 100 до
1500 руб. в зависимости от тяжести заболевания. Впоследствии экспертиза
показала, что в этих настойках было повышенное содержание сурьмы и
мышьяка. Пашков лечил жителей Омска и его окрестностей почти два года,
пока им не заинтересовалась налоговая полиция. Лицензии у "целителя" не
68
Федеральный закон от 21 ноября 2011 г. № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» // Российская
газета. 2011. 23 ноября. № 5639.
69
Кадомцева Е.А. Незаконное осуществление медицинской или фармацевтической деятельности: спорные вопросы теории и практики //
Евразийский союз ученых. 2015. № 4-9 (13). С. 68-69.
70
Генеральная Прокуратура Российской Федерации. Народный целитель привлечен к уголовной ответственности за умышленное
причинение смерти человеку [Электронный ресурс] // http://www.genproc. gov.ru/pda/news/(дата обращения: 25.11.2018).
57
было, и со своих заработков он не платил налогов. Пашкова задержали и
возбудили уголовное дело по двум статьям: незаконное занятие частной
медицинской практикой (ст. 235 УК) и незаконное предпринимательство (ст.
171)
71
.
Считаем, что подобная квалификация преступлений является
недопустимой для правоприменителя.
Кроме того, запрет на незаконное занятие народной медициной
(целительством) необходимо закрепить в самостоятельной статье УК РФ.
Основанием для такого разделения является существенное различие в
способах и методах профилактики и лечения заболеваний, применяемых в
народной медицине и в медицинской деятельности профессиональными
врачами. Вместе с тем, закрепление ответственности за незаконное занятие
народной медициной в отдельной статье имеет не только уголовно-правовое,
но и криминологическое обоснование, поскольку это даст возможность
дифференцировать ответственность народных целителей — шарлатанов и
позволит более существенно предупреждать данный вид преступного
посягательства
72
.
Обобщив вышесказанное, мы пришли к выводу о целесообразности и
логичности изложения статей, предусматривающих ответственность за
незаконное осуществление медицинской или фармацевтической деятельности
и народной медицины (целительства), с учетом их предлагаемого положения
в структуре Уголовного Кодекса РФ в следующей редакции:
Статья 124.1. Незаконное осуществление медицинской деятельности
или фармацевтической деятельности
1. Осуществление медицинской деятельности или фармацевтической
деятельности лицом, не имеющим лицензии на данный вид деятельности при
условии, что такая лицензия обязательна, если это повлекло по
71
Епифанова Е.В. Общественная опасность как критерий криминализации деяний представителей альтернативной (неконвенциальной)
медицины (целителей) // Гуманитарные, социально-экономические и общественные науки. 2012. № 5. С.25.
72
Баклушина Е.К., Бурсикова Д.В. К вопросу об ответственности за незаконную частную медицинскую практику // Медицинское право.
2016. № 3. С. 25.
58
неосторожности причинение средней тяжести вреда здоровью человека,
наказывается...
2. Деяния, предусмотренные частью первой настоящей статьи,
повлекшие по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью человека,
наказываются...
3. Деяния, предусмотренные частью первой настоящей статьи,
повлекшие по неосторожности смерть человека, наказываются...
4. Деяния, предусмотренные частью первой настоящей статьи,
повлекшие по неосторожности смерть двух или более лиц, наказываются.»
Статья 124.2. Незаконное занятие народной медициной (целительством)
1. Занятие народной медициной (целительством) лицом, не
имеющим диплома целителя, если это повлекло по неосторожности
причинение средней тяжести вреда здоровью человека, наказывается.
2. Деяние, предусмотренное частью первой настоящей статьи,
повлекшее по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью
человека,— наказывается.
3. Деяние, предусмотренное частью первой настоящей статьи,
повлекшее по неосторожности смерть человека, наказывается...
4. Деяние, предусмотренное частью первой настоящей статьи,
повлекшее по неосторожности смерть двух или более лиц, — наказывается.».
2.4 Привлечения к ответственности за заражение другого лица ВИЧ-
инфекцией вследствие ненадлежащего исполнения медицинским работником
своих профессиональных обязанностей
Современная ситуация в противодействии распространению вируса
иммунодефицита человека в России не полной мере соответствует
требованиям обеспечения населения мерами по профилактике заражения
ВИЧ-инфекцией, в том числе с использованием средств уголовно-правового
воздействия. Количество зафиксированных преступлений остается
59
незначительным по сравнению с постоянным увеличением новых случаев
заражения ВИЧ-инфекцией, выявленных медицинскими учреждениями.
Поэтому существует необходимость в изучении уголовно-правовых средств
борьбы с заражением ВИЧ-инфекцией.
В настоящее время проблема распространения ВИЧ-инфекции среди
населения является не только нерешенной, но и прогрессирующей.
Отсутствие медицинских препаратов, способных излечить данное
заболевание, приводит государство и общество к принятию различных мер по
противодействию заражения ВИЧ-инфекцией: медицинского лечения,
социальной поддержки больных, а также уголовно-правовых средств борьбы
с распространением ВИЧ-инфекции, предусмотренные ст. 122 УК РФ.
При этом согласно статистическим данным за 2014-2017 гг. по
количеству совершенных преступлений заражение ВИЧ-инфекцией находится
на одном из последних мест. Так, в 2014 г. зафиксировано 42 преступления по
ст. 122 УК РФ, в 2015 г. - 45, в 2016 г. - 55, в 2017 г. - 56
73
. Указанные данные
отражают лишь минимум зафиксированных случаев совершения
преступлений, связанных с заражением ВИЧ-инфекцией, что подтверждается
показателями регистрации новых случаев заражения. Так, с момента
выявления первого случая ВИЧ-инфекции в России в 1987 г. до 2014 года
было зарегистрировано 864 394 случая заражения граждан России, а на 31
декабря 2017 г. данная цифра составляла уже 1 220 659 человек
74
. Поэтому
преступления, связанные с заражением ВИЧ-инфекцией, имеют высокий
уровень латентности и требуют большего внимания со стороны государства и
общества.
Рассматривая уголовно-правовую характеристику ст. 122 УК РФ, стоит
уделить внимание субъективной стороне данного преступления, центральным
элементом которой является вина, то есть психическое отношение лица к
73
Отчет о числе осужденных по всем составам преступлений Уголовного кодекса РФ, формы - 10-а [Электронный ресурс]. URL:
http://www.cdep.ru (дата обращения: 15.12.2018).
74
Справка ВИЧ-инфекция в Российской Федерации на 31 декабря 2017 г. [Электронный ресурс]. URL: http://aids-centr.perm.ru (дата
обращения: 15.12.2018).
60
общественной опасности своего деяния и наступлению общественно опасных
последствий.
Вина, являясь одним из основных элементов субъективной стороны
состава преступления, непосредственно влияет на признание деяния
преступлением и позволяет назначить справедливое наказание.
Анализируя субъективную сторону ч. 1 ст. 122 УК РФ, стоит отметить,
что среди ученых отсутствует единое мнение по форме вины данного состава
преступления. Ряд правоведов придерживаются мнения о том, что
субъективная сторона заведомого поставления в опасность заражения ВИЧ-
инфекцией характеризуется сознанием лица. Поэтому они предполагают, что
данное преступление может совершаться в форме прямого умысла,
косвенного умысла или легкомыслия
75
.
А.В. Павлов, придерживается мнения о том, что субъективная сторона
заведомого поставления в опасность заражения ВИЧ-инфекцией
характеризуется косвенным умыслом или преступным легкомыслием
76
.
Противоположной точки зрения придерживается третья группа ученых,
которая отмечает, что заведомое поставление в опасность заражения ВИЧ-
инфекцией может совершаться только в форме прямого умысла
77
.
Четвертая группа ученых субъективную сторону заведомого
поставления другого лица в опасность заражения ВИЧ-инфекцией определяет
как вину в форме прямого или косвенного умысла. Обоснованием данной
точки зрения является то, что в ходе совершения противоправного деяния
субъект должен осознавать общественную опасность поставления другого
лица в опасность заражения ВИЧ-инфекцией
78
.
75
Ильяшенко А.Н. Проблемные вопросы привлечения к уголовной ответственности за преступления, связанные с заражением лица ВИЧ-
инфекцией вследствие ненадлежащего исполнения медицинским работником своих профессиональных обязанностей // Вестник
Краснодарского университета МВД России. 2017. № 2 (36). С. 15-16.
76
Павлов А.В. Проблемы квалификации заражения ВИЧ инфекцией вследствие ненадлежащего исполнения работником медицинской
организации своих профессиональных обязанностей // В сборнике: Досудебное производство по уголовным делам о профессиональных
преступлениях, совершенных медицинскими работниками: Материалы Международной научно-практической конференции. Под общ.
ред. А.М. Багмета. 2018. С. 111-112.
77
Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) [Электронный ресурс] / под ред. Г.А. Есакова. 7-е изд.,
перераб. и доп. М.: Проспект, 2017. С.331.
78
Норвартян Ю.С. Заражение инфекционными заболеваниями, представляющими опасность для окружающих: вопросы криминализации
и пенализации: дис. ... канд. юрид. наук. Самара, 2015. С.133.
61
Единое мнение выражают все ученые по поводу отсутствия такой
формы вины, как небрежность, что обусловлено отсутствием
интеллектуального критерия вины. При этом трудно согласиться с тем, что
совершение данного преступления возможно в форме легкомыслия, так как
обязательным его признаком является «заведомость поставления», то есть
лицо сознательно нарушает правила предосторожности, достоверно зная о
возможности создания опасности заражения потерпевшего
79
, а при
совершении преступлений в форме легкомыслия данный интеллектуальный
элемент отсутствует. Поэтому в случае когда субъект соблюдает все меры
предосторожности, ответственность по ч. 1 ст. 122 УК РФ исключается.
Анализируя судебную практику, можно встретить случаи неверной
квалификации заведомого поставления в опасность заражения ВИЧ-
инфекцией в форме легкомыслия. Так, в соответствии с приговором мирового
судьи гр-ка М., проявив преступное легкомыслие, не предупредив В. о
наличии у нее ВИЧ-инфекции, предвидя возможность заражения В. данной
болезнью и безразлично относясь к этому, сознательно пренебрегая
санитарно-гигиеническими правилами при совершении половых актов с В.
дома у последнего по вышеуказанному адресу, перестала использовать
предохранительные средства и современные методы контрацепции, тем
самым поставив В. в опасность заражения ВИЧ-инфекцией
80
. В данном случае
содержание приговора суда противоречиво, так как суд квалифицирует
деяние, совершенное в форме легкомыслия, при этом указывает, что М.
осознавала, что, пренебрегая санитарно-гигиеническими правилами при
совершении половых актов с В., создает опасность заражения ВИЧ-
инфекцией и сознательно допускает наступление данной опасности. Данные
действия отражают умышленную форму вины
81
.
79
Уголовное право Российской Федерации. Общая часть: учебник для вузов / под ред. В. С. Комиссарова, Н. Е. Крыловой, И. М.
Тяжковой. М.: Статут, 2012. С.169.
80
Решение по делу 1-46/2015 // Справочно-правовая система «Консультант Плюс», 2018 / [Электронный ресурс] Режим доступа:
http://www.consultant.ru/ (дата обращения - 16.12.2018).
81
Расторопов С.В., Адылин Д.М. К вопросу о субъективной стороне заражения ВИЧ-инфекцией (ч. ч. 1-3 ст. 122 УК РФ) // Вестник
Самарского юридического института. 2018. № 3 (29). С. 54.
62
В аналогичной ситуации судья Судебного участка № 107 Усть-
Удинского района Иркутской области правильно квалифицировал действия
Шакировой Н. Р., которая в период с 07.2015 по 12.2016, действуя
умышленно, осознавая фактический характер и общественную опасность
своих преступных действий, предвидя возможность наступления общественно
опасных последствий, а именно возможного заражения, своевременно не
предупредила своего партнера Атабаева Э.А. о наличии у нее данного
заболевания, регулярно вступала с последним в незащищенные средствами
контрацепции половые акты. Таким образом, Шакирова Н.Р. при указанных
обстоятельствах, действуя умышленно, заведомо поставила Атабаева Э.А. в
опасность заражения ВИЧ-инфекцией
82
.
Спорным представляется также мнение о том, что заведомое
поставление в опасность заражения ВИЧ-инфекцией может быть совершено в
форме косвенного умысла. Это обусловлено тем, что данные ученые
косвенный умысел определяют по отношению к наступлению последствий в
виде заражения ВИЧ-инфекцией, а не к созданию опасности заражения. Также
состав преступления по ч. 1 ст. 122 УК РФ сконструирован как усеченный, то
есть момент окончания преступления перенесен на стадию подготовки, а в
науке уголовного права признано, что подготовка к преступлению не может
быть совершена в форме косвенного умысла
83
. Поэтому данное преступление
может быть совершено только в форме прямого умысла. При этом, учитывая
усеченную конструкцию состава преступления, прямой умысел должен быть
направлен на совершение противоправного деяния, то есть субъект должен
осознавать, что своими действиями (бездействием) создает опасность
заражения ВИЧ-инфекцией и желает ее создать.
Рассматривая субъективную сторону заражения ВИЧ-инфекцией (ч. ч. 2,
3 ст. 122 УК РФ), отметим, что в науке уголовного права также отсутствует
единое мнение по поводу формы вины совершения данного преступления.
82
Решение по делу 1-28/2017// Справочно-правовая система «Консультант Плюс», 2018 / [Электронный ресурс] Режим доступа:
http://www.consultant.ru/ (дата обращения - 16.12.2018).
83
Уголовное право Российской Федерации. Общая часть: учебник для вузов / под ред. В.С. Комиссарова, Н.Е. Крыловой, И. М.
Тяжковой. М.: Статут, 2012. С.161.
63
Так, некоторые ученые считают, что субъективная сторона данного
преступления выражена только в неосторожной форме вины
84
. При этом в
случае умышленного заражения другого лица ВИЧ-инфекцией виновный
должен нести ответственность по ст. 111 УК РФ, так как данная болезнь
неизлечима, заканчивается смертью. Данное утверждение спорно, так как,
анализируя норму ст. 111 УК РФ, можно отметить, что существует закрытый
перечень заболеваний, утвержденный приказом Минздравсоцразвития России
от 24.04.2008 № 194н, в котором отсутствует заболевание в виде ВИЧ-
инфекции. Следовательно, квалификация по данной статье УК РФ за
умышленное заражение невозможна.
Другие правоведы придерживаются мнения о том, что заражение ВИЧ-
инфекцией (ч. ч. 2, 3 ст. 122 УК РФ) возможно только в форме умысла, как
прямого, так и косвенного
85
. При этом необходимо отметить, что осознание
противоправного деяния также характерно и для легкомыслия. Хотя
законодательное определение легкомыслия не содержит элемента осознания,
предвидение является одной из функций сознания. Поэтому в отличие от
умысла при легкомыслии осознается лишь фактическая опасность своих
действий, но недостигающая степени опасности, характерной для
преступления.
Так, если ВИЧ-инфицированное лицо рассчитывало, что заражения не
произойдет вследствие стерилизации использованного шприца, хотя, как
потом выяснилось, недостаточно тщательной, и в результате чего произошла
передача ВИЧ-инфекции, то данное преступление необходимо
квалифицировать как преступление, совершенное по легкомыслию.
Следовательно, стоит поддержать позицию тех ученых, которые
отмечают, что субъективная сторона преступлений, предусмотренных ч. ч. 2,
84
Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации [Электронный ресурс] / отв. ред. А. И. Рарог. 2-е изд., перераб. и доп. М.:
ТК Велби; Проспект. URL: https://studfiles.net (дата обращения: 15.12.2018).
85
Власенко С.С. Уголовно-правовые аспекты противодействия распространению опасных инфекционных заболеваний человека: дис. ...
канд. юрид. наук. Краснодар, 2011. 183 с. С.83; Норвартян Ю.С. Заражение инфекционными заболеваниями, представляющими опасность
для окружающих: вопросы криминализации и пенализации: дис. ... канд. юрид. наук. Самара, 2015. С.133.