22
Russia, N 14939/03), в соответствии с которым нарушением ст. 4 указанного
Протокола признано осуждение Золотухина по ч. 1 ст. 318, ст. 319 УК РФ
после привлечения его к административной ответственности по ст. ст. 158 и
165 КоАП РСФСР
15
.
Анализируя указанное решение ЕСПЧ, важно отметить, что при
рассмотрении уголовного дела в отношении Золотухина, по существу, суд
первой инстанции оправдал подсудимого по предъявленным ему обвинениям
по пункту "б" части 2 статьи 213 УК РФ (Хулиганство, связанное с оказанием
сопротивления представителю власти), указав в приговоре, что подсудимый
уже приговорен к трем суткам административного ареста за аналогичные
действия по статье 213 УК РФ, 158 и 165 КоАП РСФСР (Мелкое хулиганство
и злостное неповиновение законному распоряжению сотрудника полиции),
при этом решение суда по административному делу обжаловано не было и
отменено.
Проведенный нами анализ современной судебной практики по
уголовным делам не выявил аналогичных решений, в которых препятствия
уголовному преследованию были бы обусловлены фактом привлечения к
административной ответственности за одно и то же деяние. Однако мы
считаем, что указанное решение ЕСПЧ по делу Золотухина должно быть
принято во внимание правоохранительными органами, поскольку согласно
пункту 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 июня 2013 г. N
21 "О применении судами общей юрисдикции Конвенции о защите прав
человека и основных свобод от 4 ноября 1950 года и Протоколов к ней"
правовые позиции ЕСПЧ, содержащиеся в окончательных решениях суда,
принятых в отношении РФ, выступают обязательными для суда и
рассматриваются судом, если обстоятельства рассматриваемого им дела
15
Постановление ЕСПЧ от 10 февраля 2009 г. "Дело "Сергей Золотухин (Sergey Zolotukhin) против
РФ" (жалоба N 14939/03) // СПС "КонсультантПлюс".
23
аналогичны обстоятельствам, ставшим предметом анализа и выводов
ЕСПЧ
16
.
Для разрешения конкуренции между нормами уголовного и
административно-деликтного права рядом авторов предложено признать
приоритет уголовного законодательства над административным в связи с
поглощением уголовной противоправностью всех иных видов
противоправности, поглощением составом преступления состава
административного правонарушения. Вместе с тем правоприменительная
практика не всегда следует указанным теоретическим положениям и исходит
из противоположного принципа.
Например, в п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 12
марта 2002 г. п. 5 "О судебной практике по делам о хищении, вымогательстве
и незаконном обороте оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных
устройств" (в редакции от 3 декабря 2013 г.) судам разъяснено, что "когда
допущенное лицом административное правонарушение содержит также
признаки уголовно наказуемого деяния, указанное лицо может быть
привлечено только лишь к административной ответственности". Сомневаясь
в обоснованности такого подхода, считаем необходимым поддержать А.П.
Фильченко в том, что "уголовное правоотношение не может и не должно
прекращаться применением неадекватного содеянному административного
наказания либо дисциплинарного взыскания".
В связи с изложенным считаем, что с позиции de lege lata при
возникновении конкуренции ст. 19.27 КоАП РФ и ст. ст. 322.2, 322.3 УК РФ
правоприменителю следует опираться на правовую позицию ЕСПЧ по делу
Золотухина и в случае состоявшегося решения по административному делу
добиваться его обжалования и отмены.
16
URL: http://vsrf.ru/vscourt_detale.php?id=8821
24
1.2. Зарубежный опыт регламентации уголовной ответственности за
нарушение миграционного законодательства
Миграция населения в XXI веке - это глобальное и сложное явление,
затрагивающее все сферы жизни общества.
В связи с ухудшением геополитической ситуации в различных
регионах мира, особенно на Ближнем Востоке, миграционные потоки
постепенно становятся все более угрожающими для большинства стран, в
том числе и для РФ.
Управление ООН по народонаселению считает, что в настоящее время
перманентными миграционными процессами занимаются по меньшей мере
218 стран мирового сообщества. Международная организация по миграции
(МОМ) отмечает, что к 2030 году миграционные потоки, как ожидается,
достигнут более 300 миллионов человек.
Увеличение интенсивности миграционных процессов закономерно
сказывается на росте уровня преступности. В то же время растет число
общеуголовных преступлений, совершаемых мигрантами (корыстные,
корыстно-насильственные, насильственные преступления). Кроме того,
нелегальные мигранты часто совершают преступления, посягающие на
здоровье населения и общественную нравственность (незаконный оборот
наркотиков, организация проституции, распространение порнографии и т.
д.)
17
.
В связи с вышеизложенным регулирование миграционных процессов
выступает важным направлением государственной политики РФ и требует
системного мониторинга, а также совершенствования и корректировки
законодательства.
17
Шалагин А.Е. Ответственность за преступления против общественной нравственности в
зарубежных странах // Вестник Казанского юридического института МВД России, 2010. № 1. С. 40-47.
25
Научный и практический интерес для отечественного уголовного права
представляет зарубежный опыт регулирования миграции.
С целью изучения уголовного законодательства зарубежных стран в
этой сфере мы условно разделили государство на следующие группы:
1) государства-члены Содружества наций и Соединенные Штаты
Америки;
2) европейские Государства;
3) страны Азиатского региона;
4) страны Балтии и СНГ.
Ключевыми странами первой группы выступают Австралия,
Великобритания и Канада. Миграционная политика этих государств в
первую очередь направлена на привлечение квалифицированной рабочей
силы на постоянной основе. Несмотря на это, государство проводит
тщательный отбор поступающей рабочей силы, планируя необходимый
объем и ее профессионально-квалификационные качества.
Особый интерес представляет Уголовный кодекс Австралии как один
из самых строгих законов, касающихся преступлений в сфере миграции.
Глава 73 Уголовного кодекса Австралии "Незаконная перевозка людей и
связанные с ней преступления" предусматривает ответственность за
преступления, связанные с организацией незаконной миграции (ст. 73.1 -
73.5) в виде лишения свободы на срок до 10 лет. При наличии отягчающих
обстоятельств преступники будут наказываться лишением свободы на срок
до 20 лет. За преступления, связанные с изготовлением и сбытом въездных
(выездных) документов (ст. 73.6 - 73.12) предусматривает ответственность в
виде 10 лет лишения свободы.
Сследует отметить, что диспозиции этих статей устанавливают
одинаковую ответственность как для лиц, непосредственно совершивших
преступление (исполнителей), так и для лиц, содействующих совершению
преступления (соучастников).
26
Интересен опыт регулирования нелегальной трудовой миграции и
занятости в Великобритании. Отметим, что в англосаксонской правовой
семье уголовное законодательство представляет собой систему отдельных
некодифицированных правовых актов. В Великобритании ответственность за
нарушение иммиграционного законодательства установлена законом об
иммиграции 2016 года. В частности, этот правовой акт предусматривает
ответственность за незаконную трудовую деятельность мигрантов и за
привлечение к трудовой деятельности нелегальных мигрантов в виде
лишения свободы и штрафа.
Следует также отметить, что если преступление было совершено в
Англии либо Уэльсе, то наказание будет назначено в виде 51 недели
тюремного заключения, а если оно совершено в Северной Ирландии либо
Шотландии, то срок наказания будет ограничен 25 неделями. Это
объясняется тем, что Соединенное Королевство не имеет единой правовой
системы и состоит из английского права, применяемого в Англии и Уэльсе,
законодательства Северной Ирландии и шотландского права, которые более
лояльно относятся к использованию труда мигрантов. Кроме того, суд может
рассмотреть вопрос о конфискации имущества, если будет доказано, что оно
получено преступным путем.
Иммиграционное законодательство Соединенных Штатов в настоящее
время находится на стадии реформы.
Несмотря на это, в стране продолжает действовать комплексный
правовой акт в области миграции – закон об иммиграции и гражданстве,
принятый в 1990 году с поправками, внесенными Законом 1996 года "О
реформе системы нелегальной иммиграции и ответственности иммигрантов"
(Legal Immigration Reform and Immigrant Responsibility Act), существенно
ужесточивший ответственность за нарушение условий пребывания в стране.
В соответствии с законом об иммиграции и гражданстве (1996 год)
наказуемыми выступают следующие деяния:
27
Статья 274 - организация незаконной миграции предусматривает
лишение свободы на срок до 10 лет, а если действия правонарушителя
повлекли смерть потерпевшего либо иные тяжкие последствия - до 20 лет
лишения свободы;
статья 274А - незаконное трудоустройство мигранта устанавливает
штрафные санкции, размер которых зависит от повторения деяния и
составляет от 250 до 10 000 долларов США;
статья 274С - фальсификация разрешений для мигрантов карается
штрафом от 250 до 5 000 долларов США за каждый поддельный документ;
статья 274D - уклонение от выезда из страны карается штрафом в
размере до $ 500 за каждый просроченный день.
Прецедентный характер законодательства США позволяет учитывать
результаты предыдущих аналогичных судебных разбирательств
(прецедентов) при толковании правовых актов и выработке решений.
Поэтому, помимо вышеназванных актов, правовые источники в области
миграции должны включать опубликованный и периодически обновляемый
свод признанных прецедентов (судебных решений) и кодифицированный
источник United States Code
18
, в разделах которого содержатся нормы о
регулировании миграции.
Переходя ко второй группе стран, следует отметить, что
континентальная Европа в настоящее время сталкивается с самым большим
притоком мигрантов со времен Второй мировой войны. Согласно статистике,
количество мигрантов в Европе в 2018 году превысило более 1 млн. 800
тысяч человек, и, по оценкам экспертов, эта цифра в ближайшее время не
уменьшится.
Федеративная Республика Германия выступает одной из стран,
которые сталкиваются с проблемой увеличения миграционных потоков. В
18
Собрание законодательства США (United States Code) // Официальный сайт Палаты
представителей США, 2016. Режим доступа: https://www.law.cornell.edu/ uscode/text/18.
28
статье 234 Уголовного кодекса Германии, озаглавленной "насильственное
перемещение лиц за границу", говорится следующее: "любое лицо, которое
хитростью, угрозами либо насилием вывозит другое лицо за пределы страны,
принуждает его к этому, препятствует его возвращению и тем самым
подвергает это лицо риску преследования по политическим и иным
причинам, причиняющим вред жизни и здоровью. Такие деяния
наказываются лишением свободы на срок не менее одного года".
Действующее законодательство Германии предусматривает достаточно
суровые наказания для лиц, нарушающих правила пребывания мигрантов в
Германии. Согласно закону "о проживании, трудоустройстве и интеграции
иностранцев на территории Германии", ответственность устанавливается за:
§95 - отсутствие необходимых разрешений на пребывание на
территории Германии, что карается лишением свободы на срок до 1 года, а
если лицу было приказано покинуть страну, и он выполнил приказ, то
предусматривается лишение свободы на срок до 3 лет со штрафом;
§96 - предусматривает квалифицирующие обстоятельства для
совершения деяний, а именно совершение преступления:
а) в составе банды;
б) на профессиональной основе (выступает его источником дохода);
в) с использованием оружия;
г) причинившее смерть человеку либо вред здоровью.
Такие деяния наказываются лишением свободы на срок от 3 месяцев до
5 лет со штрафом.
§ 97 - предусматривает ответственность за организацию банды с целью
дальнейшего совершения преступлений в сфере миграции, такие действия
наказываются лишением свободы на срок от 1 года до 10 лет.
Приоритетным направлением в борьбе с нелегальной иммиграцией в
Германии выступает применение санкций к перевозчикам, т. е. к тем
транспортным компаниям, которые перевозят нелегальных мигрантов по
суше, воде либо воздуху.
29
Согласно действующему иммиграционному законодательству, все
транспортные компании обязаны возвращать нелегального иммигранта в
страну, из которой он прибыл. Эта обязанность перевозчика действует в
течение трех лет. Те транспортные компании, которые ввезли трудящихся
мигрантов в страну с нарушением установленных правил, если они
отказываются выполнять это обязательство, могут быть оштрафованы на
сумму от 1000 до 5000 евро за каждого ввезенного мигранта (§63).
Резкое увеличение числа нелегальных мигрантов нашло отражение в
законодательстве Испании, которое также пошло по пути ужесточения
ответственности за использование нелегальных мигрантов. Так, 1 июля 2015
года в Уголовный кодекс Испании была введена статья 311 бис, которая
устанавливала ответственность за систематическое трудоустройство
иностранных граждан, не имеющих разрешения на работу, в виде лишения
свободы на срок от 3 до 18 месяцев либо штрафа в виде дохода лица на срок
от 12 до 30 месяцев. Примечательно, что данное преступление помещено в
раздел "преступления против общества и социального обеспечения", а
конкретным объектом выступают общественные отношения по защите прав
трудящихся.
Учитывая уголовное законодательство зарубежных стран, нельзя
обойти вниманием представителя Азиатско-Тихоокеанского региона -
Китайскую Народную Республику. Уголовный кодекс Китая содержит ряд
норм, направленных на борьбу с преступлениями в этой сфере.
В Уголовном кодексе предусмотрены следующие преступления в сфере
миграции:
- Ст. 318 "Организация незаконного пересечения государственной
границы";
- Ст. 319 "Получение обманным путем паспортов, виз и иных выездных
(въездных) документов в пользу организаторов незаконного пересечения
государственной границы";
30
- Ст. 320 "Передача, продажа поддельных паспортов, виз и других
въездных (выездных) документов";
- Ст. 321 "Незаконное перемещение третьих лиц через
государственную границу";
- Ст. 322 "Незаконное пересечение государственной границы и
нарушение законодательства о государственной границе при отягчающих
обстоятельствах".
Отягчающими обстоятельствами для этих преступлений выступают:
1) руководство группой, организовавшей незаконное пересечение
границы государства (пограничной зоны) третьими лицами;
2) причинение тяжких последствий в виде телесных повреждений либо
смерти лицам, если планировалось незаконное пересечение границы;
3) воспрепятствование осуществлению миграционного контроля
посредством насилия и угроз;
4) наличие большого количества нарушений;
5) наличие других серьезных обстоятельств.
Вышеупомянутые статьи расположены в главе "преступления против
порядка управления", в которой есть определенное сходство с Уголовным
кодексом РФ. Однако в Уголовном кодексе Китая преступления против
режима государственной границы выделены в отдельную главу.
Обращаясь к последней группе - странам бывшего Советского Союза,
считаем необходимым отметить, что правовое регулирование миграции в
этих государствах имеет значительное сходство с Российской Федерацией в
связи с наличием в их уголовном законодательстве глав, посвященных
преступлениям против порядка управления, некоторые нормы которых
предусматривают ответственность за преступления в сфере незаконной
миграции.
31
Например, в новом УК Республики Казахстан от 3 июля 2014 года
19
в
главе 16 «Преступления против порядка управления» установлена
ответственность за:
- умышленное незаконное пересечение государственной границы
(статья 392), которое наказывается штрафом либо лишением свободы на срок
до одного года с выдворением иностранца либо лица без гражданства на срок
до пяти лет;
- невыполнение решения о высылке (статья 393) наказывается штрафом
либо арестом на срок до семидесяти пяти суток с выдворением иностранца
либо лица без гражданства на срок до пяти лет;
- организация незаконной миграции (статья 394), наказывается
штрафом либо исправительными работами, либо ограничением свободы,
либо лишением свободы на срок до двух лет;
- неоднократное нарушение правил привлечения и использования
иностранной рабочей силы (статья 395), наказывается штрафом либо
исправительными работами, либо привлечением к общественным работам,
либо арестом на срок до 90 суток.
Примечательной особенностью выступает также наличие у
работодателей ответственности за прием на работу иностранных граждан без
соответствующих разрешений, за что предусмотрено наказание в виде
штрафа в размере до 500 месячных расчетных показателей (с 1 января 2016
года по 2121 тенге) либо исправительных работ в том же размере, либо
привлечения к общественным работам на срок до 300 часов, либо ареста на
срок до 90 суток.
В Уголовном кодексе Республики Литва
20
преступлениям в сфере
незаконной миграции также уделено немалое внимание. Так, глава XLII (42)
19
Уголовный Кодекс Республики Казахстан от 03.07.2014 года № 226^ (в ред. от 01.08.2019) //
Ведомости Парламента Республики Казахстан, 2014. № 13 (2662). Ст. 83.
20
Уголовный кодекс Литовской Республики (Lietuvos respublikos baudziamasis kodeksas) от
26.09.2000 № VNM968 (в ред. от 21.04.2011) [Электронный ресурс] // Законодательство Литвы, 2012. Режим