42
На стадии предварительного следствия, как мы уже говорили выше,
потерпевший является одним из основных источников носителей информации о
совершенном преступлении. На данной стадии, согласно законодательству,
потерпевший может участвовать в допросе и проведении очной ставки. Однако,
в свете обширных прав потерпевшего ведущее допрос лицо должно разъяснить
потерпевшему, что его права и обязанности во многом совпадают с интересами
и задачами органов расследования.
В ходе участия потерпевшего в стадии предварительного следствия, он
имеет право участвовать при предъявлении для опознания, проведении обыска
и наложении ареста, на имущество, назначении и производстве судебных
экспертиз и др. Несмотря на то, что Верховный Суд РФ в одном из
постановлений недвусмысленно дал понять, что до возбуждения уголовного
дела могут быть проведены процессуальные действия более широкого круга, на
практике нередко возникают вопросы относительно допустимости в качестве
доказательств результатов освидетельствования и заключений экспертов,
полученных на данном этапе.
Этап окончания расследования потерпевший всегда воспринимает как
факт доказывания преступного деяния, совершенного против него. Однако,
часто уголовное производство на стадии предварительного следствия
заканчивается без судебной перспективы, т. е. прекращается или
приостанавливается по различным причинам.
Анализ глав, регулирующих приостановление, прекращение уголовного
дела на стадии предварительного следствия, а именно 28 и 29 УПК РФ, дает
нам возможность сделать вывод о том, что в разделе о приостановлении
предварительного следствия не указывается, какие права или обязанности
возникают в связи с этим у участников процесса. Единственным исключением
является право потерпевшего обжаловать постановление следователя. Строгое
соблюдение норм, регламентирующих участие потерпевшего в уголовном
судопроизводстве, служит важной гарантией реализации лицом, пострадавшим
43
от преступления, своего конституционного права на доступ к правосудию,
судебную защиту и компенсацию причиненного ему ущерба.
На стадии возбуждения уголовного дела пользоваться услугами адвоката
может свидетель, поскольку в соответствии с п. 6 ч. 4 ст. 56 УПК РФ он вправе
явиться на допрос с адвокатом, а также лица, участвующие в производстве
процессуальных действий при проверке сообщения о преступлении (ч. 1.1 ст.
144 УПК РФ).
Особо следует сказать о достаточно важном, на наш взгляд, дополнении
ст. 45 УПК РФ положением об участии адвоката в качестве представителя
несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста 16 лет, в
отношении которого совершено преступление против половой
неприкосновенности. Причем расходы на оплату труда адвоката в данном
случае компенсируются за счет средств федерального бюджета. Хотелось бы,
чтобы законодатель сделал и следующие шаги в данном направлении. Так, в
науке уголовного процесса разработаны предложения по дополнению ст. 45
УПК РФ предложением о том, что «по постановлению дознавателя,
следователя и суда адвокат может быть предоставлен потерпевшему, если он в
силу психических или физических недостатков не может самостоятельно
осуществлять свое право на защиту»
1
. В целом согласившись с таким
предложением Е.В. Скобы, хотелось бы поправить ее в том, что, как
представляется, следует в данном случае говорить не о праве потерпевшего на
защиту (защиту от чего?), а о том, что такое лицо не может самостоятельно в
ряде случаев осуществлять свои процессуальные права, в связи с чем ему и
может потребоваться квалифицированная юридическая помощь со стороны
адвоката, который будет выступать представителем такого потерпевшего.
На основании ч. 2 ст. 53 УПК РФ «защитник, участвующий в
производстве следственного действия, в рамках оказания юридической помощи
1
Скоба Е.В. Реализация конституционного права на квалифицированную юридическую
помощь в досудебном производстве по уголовным делам: автореф. дис. ... канд. юрид. наук:
12.00.09. М., 2010. 28 с.
44
своему подзащитному, вправе давать ему в присутствии следователя,
дознавателя краткие консультации, задавать вопросы допрашиваемым лицам,
делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в
протоколе данного следственного действия».
Изложенное в данной норме на основании ч. 5 ст. 189 УПК РФ в полной
мере относится к правам адвоката, явившегося на допрос вместе со свидетелем.
Вместе с тем отметим, что свидетель может участвовать и в других
следственных действиях, таких как, например, очная ставка, предъявление для
опознания, освидетельствование, проверка показаний на месте, следственный
эксперимент. Возникает вопрос - почему же не предоставить свидетелю право
пользоваться квалифицированной юридической помощью адвоката при участии
в любых следственных и судебных действиях, производимых с участием
свидетеля? В связи со сказанным представляется необходимым изменить
редакцию п. 6 ч. 4 ст. 56 УПК РФ на «пользоваться помощью адвоката при
участии в следственных, судебных и иных процессуальных действиях».
Что касается квалифицированной юридической помощи, оказываемой
адвокатом лицам, участвующим в производстве процессуальных действий при
проверке сообщения о преступлении, то прежде всего следует одобрить
позицию законодателя, дополнившего в 2013 г. ст. 144 УПК РФ ч. 1.1,
регламентирующей правоотношения между лицами, участвующими в
производстве процессуальных действий при проверке сообщения о
преступлении, и должностным лицом, осуществляющим такую проверку.
Отметим, что в круг лиц, участвующих в процессуальных действиях при
проверке сообщения о преступлении, которые имеют право пользоваться
услугами адвоката на данном этапе уголовного процесса, следует ввести:
- заявителя (этот термин использует законодатель в ст. 141 УПК РФ);
- лицо, в отношении которого проводится проверка сообщения о
преступлении, причем с момента начала осуществления процессуальных
действий, затрагивающих права и свободы такого лица, в процессуальной
деятельности имеет право участвовать защитник (п. 6 ч. 3 ст. 49 УПК РФ);
45
- лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства,
имеющие значение по факту совершенного преступления. Такое лицо еще не
имеет процессуального статуса свидетеля, который оно получает в
соответствии с ч. 1 ст. 56 УПК РФ, будучи вызванным на допрос. В
практической деятельности органов предварительного расследования
встречаются случаи, когда при проверке сообщения о преступлении с лица
берут объяснение как со свидетеля, а в последующем он приобретает статус
подозреваемого. «Полученные свидетельские показания должны признаваться в
подобных случаях недопустимым доказательством в силу несоблюдения такого
условия допустимости, как надлежащий источник показаний»
1
<7>.
Согласившись в целом с такой позицией А.В. Земцовой, сделаем оговорку, что
недопустимым доказательством такие показания следует признавать лишь в
случае, если они были даны в отсутствие защитника и в дальнейшем
обвиняемый (подсудимый) их не подтверждает (п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ).
В чем же заключается юридическая помощь, оказываемая адвокатом
вышеназванным субъектам? Адвокат в рамках оказания юридической помощи
лицам, участвующим в процессуальных действиях при проверке сообщения о
преступлении, вправе давать им краткие консультации по правовым вопросам,
задавать вопросы по существу процессуального действия, заявлять ходатайства,
приносить жалобы на действия (бездействие) и решения должностного лица,
осуществляющего проверку сообщения о преступлении, делать письменные
замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе
процессуального действия.
Раскрыв выше перечень прав, которыми наделен потерпевший на стадии
досудебного производства, несмотря на наличие большого спектра прав в
данном отношении, реализация и применение их на деле не всегда возможна.
Это связано с тем, что до вынесения постановления о возбуждении уголовного
дела, потерпевший формально не является участником процесса, т. е. он
1
Земцова А.В. Допустимость показаний свидетеля при производстве по уголовному делу:
автореф. дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.09. М., 2011. 24 с.
46
выступает в качестве заявителя/пострадавшего, однако, согласно ст. 42 УПК
РФ, несмотря на это он уже наделяется множеством прав, которые он может
использовать на стадии предварительного следствия.
В данной стадии процесса реализация его прав, помимо закрепления их в
нормативных источниках, еще зависит от деятельности и решений
правоохранительных органов
1
.
Рассматривая проблематику данного вопроса, нами было предложено
помимо заявителя, как участника процесса на стадии возбуждения уголовного
дела, включить и потерпевшего с его правами, т. к. не всегда заявитель и
потерпевший по делу это одно лицо. Также, необходимо, дополнить ст. ч. 4. ст.
148 УПК РФ в уведомлении об отказе в возбуждении уголовного дела должна
быть указана возможность ознакомиться с отказным производством.
2.2 Обеспечение прав свидетелей и потерпевших при производстве
отдельных следственных и судебных действий
Положения ст. 74 УПК РФ относят показания потерпевшего и свидетеля
к доказательствам по уголовному делу. Анализ данных доказательств
показывает, что они достаточно близки по предмету, содержанию и условиям
их получения. При этом сходство показаний свидетеля и потерпевшего
обусловлено, прежде всего, тем, что в российском уголовном судопроизводстве
преобладают публичные начала, в связи с чем, указанные субъекты
вовлекаются в уголовное судопроизводство помимо их воли и обязаны
участвовать в доказывании, давать показания.
Вместе с тем, правовой статус свидетеля и потерпевшего различны,
поскольку процессуальная природа показаний потерпевшего в отличие от
показаний свидетеля, носит двойственный характер: они являются не только
1
Синенко С. А. Участие потерпевшего в расследовании преступлений. Автореферат. дис…
к. ю. н. Владивосток 2001. С. 161.
47
ценным источником доказательственной информации, но и средством защиты
прав потерпевшего
1
.
Вопрос о возможности отказаться от дачи показаний в ходе производства
по уголовному делу потерпевшим и свидетелем долгое время находится в
центре внимания ученых-процессуалистов. При этом данная проблема нашла
свое выражение в институте, который именуется в науке уголовно-
процессуального права как «свидетельский иммунитет».
Большинство авторов под определением «свидетельский иммунитет»
понимают возможность определенных категорий лиц не давать показания
против себя и своих близких родственников, а также в иных случаях,
предусмотренных УПК РФ.
Так, Н.Ю. Волосова указывает, что свидетельский иммунитет
представляет собой совокупность уголовно-процессуальных норм,
предоставляющих участникам уголовного судопроизводства право не
свидетельствовать против самого себя, своих близких родственников, а также
устанавливающих запрет на допрос предусмотренных в законе лиц об
определенных обстоятельствах
2
.
Однако имеются такие ученые, которые разделяют понятия:
«свидетельский иммунитет» и «право участника уголовного судопроизводства
в определенных случаях отказаться от дачи показаний».
Например, Белкин А.Р. принципиально различает невозможность
привлечения определенных лиц в качестве свидетелей по конкретному
уголовному делу и получения от них показаний и право участника уголовного
судопроизводства отказаться от дачи показаний
3
. Понятие свидетельского
1
Горбунов Д.В. Показания потерпевшего в уголовном процессе // Общество и право 2014. №
2 (48). С. 210.
2
Волосова Н.Ю. Уголовно-процессуальный институт свидетельского иммунитета: теория,
законодательное регулирование и практика: автореф. дис. … д-ра юрид. М., 2015. С. 16.
3
Белкин А.Р. Уточнение понятия «свидетельский иммунитет» // Публичное и частное право.
2009. № 2. С. 159.
48
иммунитета данный автор использует лишь применительно к первому из
указанных случаев.
Проанализировав нормы уголовно-процессуального законодательства,
можно установить, что там действительно имеются две формы освобождения
от обязанности давать показания: прямой запрет допроса определенных
категорий лиц, перечисленных в ч. 3 ст. 56 УПК РФ в качестве свидетелей и
собственно свидетельский иммунитет, установленный ст. 51 Конституции РФ и
п. 40 ст. 5 УПК РФ, в соответствии с которым участники уголовного
судопроизводства вправе не давать показания против себя и своих близких
родственников, а также в иных случаях, предусмотренных законом. Указанный
факт явился основанием для того, что в настоящее время выделяют такие виды
свидетельского иммунитета как служебный и личный
1
.
При этом анализ положений ч. 3 ст. 56 УПК РФ во взаимосвязи с ч. 2 ст. 3
уголовно-процессуального закона позволяет сделать выводы о том, что
перечень лиц, которые не подлежат допросу в качестве свидетелей, указанный в
ч. 3 ст. 56 УПК РФ не является исчерпывающим. Помимо указанных здесь лиц,
служебным свидетельским иммунитетом обладают также: лица, наделенные
дипломатической неприкосновенностью, а также Президент Российской
Федерации и Уполномоченный по правам человека в Российской Федерации.
Что же касается возможности потерпевшему и свидетелю не давать
показания против себя и своих близких родственников, то, анализируя
положения, закрепленные в ст. 151 Конституции РФ и п. 40 ст. 5 УПК РФ, мы
приходим к выводу о том, что закон не запрещает отбирать показания у данных
лиц, в том числе против своих близких родственников, поскольку здесь указано
лишь о наличии права у этих лиц отказаться от дачи показаний.
Все это свидетельствует о том, что в ходе предварительного
расследования по уголовному делу дознаватель, следователь могут вызывать
1
Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный) /
А.Ю. Девятко, Г.И. Загорский, М.Г. Загорский и др.; под науч. ред. Г.И. Загорского. М.:
Проспект, 2016. С. 148.
49
гражданина в правоохранительный орган и определять их соответствующий
процессуальный статус с соответствующими вытекающими из него
процессуальными правами и обязанностями, поскольку обязанность указанных
лиц явиться по вызову и дать правдивые показания, хотя и тесно связаны между
собой, но вовсе не тождественны. В данном случае наличие обстоятельств,
препятствующих допросу лица в качестве свидетеля или потерпевшего по
уголовному делу может быть выявлено только в результате контакта органов
предварительного расследования с соответствующим лицом.
Кроме того, пользуясь свидетельским иммунитетом, потерпевший и
свидетель не имеют возможности влиять на решение вопросов об
использовании уже полученных от них показаний. Такой вывод можно сделать,
анализируя положения п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от
29.11.2016 № 55 «О судебном приговоре»
1
.
Именно поэтому закон строго регламентирует лицу, производящему
допрос в ходе производства предварительного расследования по уголовному
делу, разъяснять участникам уголовного судопроизводства последствия того,
что при согласии дать показания, они могут быть использованы в дальнейшем в
качестве доказательств по уголовному делу, даже в случае их последующего
отказа от них.
Вместе с тем, проблемы правоприменения уголовно-процессуальных
норм, регламентирующих освобождение свидетеля и потерпевшего от
обязанности давать показания, связаны с тем, что в настоящее время законом
фактически не регламентированы пределы, объем и границы личного
иммунитета. Практические работники понимают, что в ходе допроса
потерпевший или свидетель, являясь близким родственником подозреваемого
(обвиняемого), может давать не только показания, изобличающие последнего,
но и предоставлять сведения о самых различных фактических данных, в том
числе общего характера, которые также могут иметь существенное значение
1
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 № 55 «О судебном приговоре»
// Бюллетень Верховного Суда РФ. 2017. № 1.
50
для дела. Например, они могут многое пояснить о личности других участников
уголовного судопроизводства по данному уголовному делу. Между тем,
пользуясь возможностью не свидетельствовать против своих близких
родственников, потерпевшие и свидетели предпочитают вообще не отвечать на
любые поставленные перед ними вопросы, чтобы «нечаянно не навредить
своему родственнику»
1
. Такая ситуация требует дельнейшего законодательного
урегулирования.
С другой стороны, на наш взгляд, заслуживает внимания позиция тех
авторов, которые предлагают в плане совершенствования уголовно-
процессуального закона, при определении круга лиц, которые освобождаются
от обязанности давать показания в силу родственных отношений с
подозреваемым (обвиняемым), руководствоваться не только фактом родства, но
и особым характером доверительных отношений между людьми
2
.
Современная реальность такова, что, фактически проживая совместно,
некоторые мужчины и женщины просто не видят смысла официально
регистрировать свой брак, либо оформлять отношения по усыновлению
(удочерению) детей друг друга. При этом обязанность давать показания против
друг друга может нанести психологическую травму данным людям и
разрушить их близкие отношения.
Федеральным законом от 2 марта 2016 года № 40-ФЗ «О внесении
изменений в статью 281 Уголовно-процессуального кодекса Российской
Федерации» в уголовно-процессуальном законе появились новые правила,
определяющие возможность оглашения в ходе судебного следствия данных в
стадии предварительного расследования показаний потерпевшего и свидетеля,
явка которых в судебное заседание не представляется возможной.
1
Адигамова Г.З., Чаплыгина В.Н. Допрос лиц, обладающих свидетельским иммунитетом:
проблема не решена // Современное уголовно-процессуальное право России - уроки истории и
проблемы дальнейшего реформирования Сборник материалов Всероссийской конференции.
2015. С. 42
2
Осодоева Н.В. Некоторые проблемы свидетельского иммунитета в российском уголовном
судопроизводстве Сибирские уголовно-процессуальные и криминалистические чтения. 2014.
№ 2(6) С. 122.
51
В соответствии с новеллами части 2.1 статьи 281 УПК РФ решение об
оглашении показаний потерпевшего или свидетеля и о воспроизведении
видеозаписи или киносъемки следственных действий, производимых с их
участием, может быть принято судом при условии предоставления обвиняемому
(подсудимому) в предыдущих стадиях производства по делу возможности
оспорить эти доказательства предусмотренными законом способами.
В частности, только при соблюдении этого условия суд вправе по
ходатайству стороны или по собственной инициативе принять решение об
оглашении показаний неявившихся свидетелей или потерпевших в случаях
тяжелой болезни, препятствующей явке в суд, отказа потерпевшего или
свидетеля, являющегося иностранным гражданином, явиться по вызову суда,
стихийного бедствия или иных чрезвычайных обстоятельств, препятствующих
явке в суд, а также если в результате принятых мер установить место
нахождения потерпевшего или свидетеля для вызова в судебное заседание не
представилось возможным.
Таким образом, процессуальная возможность использования досудебных
показаний свидетелей и потерпевших в качестве доказательств в ходе
судебного следствия непосредственно ставится законодателем в зависимость от
того, была ли обвиняемому предоставлена надлежащая возможность эти
показания оспорить или нет. В этой связи, вопросы о процессуально-правовом
механизме реализации возможности для обвиняемого оспаривать показания
свидетелей и потерпевших как доказательства обвинения в контексте части 2.1
статьи 281 УПК РФ и о критериях допустимости этих доказательств
приобретает особую актуальность. Следует также отметить, что в научной
литературе эти вопросы не получили всестороннего и глубокого рассмотрения.
Ставится задача определить юридическое значение и сущность понятия
«возможность оспорить доказательства» используемого законодателем в
тексте части 2.1 статьи 281 УПК РФ; выявить процессуальный механизм
реализации такой «возможности»; сформулировать предложения, направленные
на обеспечение баланса публичных интересов и интересов участников