56
положение несовершеннолетнего, тогда представитель может быть заменен
на другого законного представителя, к которому больше доверия.
Постановлением Пленума Верховного суда РФ от 1 февраля 2011 года
№ 1 регламентировано, что к действиям, которые наносят ущерб интересам
несовершеннолетнего относят невыполнение обязанностей, вытекающих из
статуса законного представителя, в том числе касающихся его воспитания, а
так же уклонение от участия в деле в качестве законного представителя, что
сопряжено со злоупотреблением процессуальными и иными правами,
которые отрицательно влияют на несовершеннолетнего, что создает
препятствие для выяснения обстоятельств, полезных для следствия
1
.
К участию в деле в отношении несовершеннолетнего недопустимо
привлечение законных представителей, которые совершили преступление
совместно с ним, а так же лиц, в отношении которых несовершеннолетний
совершил преступление. Аналогичные правила должны быть установлены на
случаи отстранения законного представителя, в отношении которого ведется
производство о применении к нему принудительных мер медицинского
характера.
Так, необходимо согласиться с позицией Е.В. Морковичевой о выборе
другого законного представителя несовершеннолетнего, причем с учетом
мнения самого несовершеннолетнего. Привлекая законного представителя
изначально нужно учитывать мнение самого несовершеннолетнего о выборе,
так же, А.Б. Шлипкиной предлагается, что для определения наиболее
подходящего претендента в законные представители необходимо составлять
личную карту такого претендента, где будут отображены все
характеризующие материалы на него, а так же мнение несовершеннолетнего
относительно него. Кроме того, должен быть рассмотрен вопрос о
1
О судебной практике применения законодательства, регламентирующего особенности
уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних. Постановление Пленума
Верховного Суда РФ от 01.02.2011 № 1 (ред. от 29.11.2016) // Бюллетень Верховного Суда
РФ, № 4, апрель, 2011.
57
возможности привлечения нескольких лиц в качестве законных
представителей потерпевшего.
Следует отметить, что процессуальный статус законного
представителя, его права и обязанности вытекают из процессуального
статуса несовершеннолетнего лица, чьи интересы он собирается
представлять.
При предварительном расследовании уголовных дел в отношении
несовершеннолетних следователи и дознаватели сталкиваются с целым
рядом проблем при решении вопроса об определении законного
представителя несовершеннолетнего и организации его участия в
обеспечении защиты прав и законных интересов. В рамках исследования
данной проблемы были опрошены 13 следователей следственных отделов
следственного управления Следственного комитета по Оренбургской
области, которые занимаются расследованием уголовных дел в отношении
несовершеннолетних. Так, при опросе были обозначены следующие
основные проблемы, которые возникают в ходе расследования указанной
категории уголовных дел, а именно:
- затруднено привлечение в качестве законного представителя
несовершеннолетних подозреваемых, обвиняемых тех родителей, которые не
лишены родительских прав, но не занимаются воспитанием
несовершеннолетнего совершенно, и более того, проживают отдельно от
несовершеннолетнего, например, в другом населенном пункте;
- родители несовершеннолетнего привлекаются к уголовной
ответственности за совершение преступления, предусмотренного статьей 156
Уголовного-кодекса РФ, а именно за неисполнение обязанностей по
воспитанию несовершеннолетнего;
- один родитель привлекается к уголовной ответственности, а второй,
являясь законным представителем несовершеннолетнего свидетеля оказывает
на него давление, уговаривая дать показания в пользу обвиняемого;
58
- родители несовершеннолетнего злоупотребляют спиртными
напитками, в результате чего не могут обеспечить полноценную защиту прав
и законных интересов несовершеннолетнего в качестве законного
представителя;
- формальное отношение органов опеки и попечительства к
представительству несовершеннолетнего.
Так же, все следователи отметили, что зачастую законный
представитель так же формально относится к обязанности оказывать
несовершеннолетнему различного рода поддержку, то есть ни морально, ни
психологически не поддерживают его, не знаю своих прав по осуществлению
его защиты, и исходя из этого не могут выбрать для оптимальный и
эффективный путь защиты его прав. Такое отношение к случившемуся может
повлечь негативные последствия в судьбе несовершеннолетнего, которые в
тот момент нуждается в защите и поддержке родного человека.
Считается, что следователь и дознаватель должны опираясь на
полученную информацию в ходе расследования уголовного дела сделать
вывод о возможности привлечения в качестве законного представителя лицо,
которое действительно переживает за судьбу несовершеннолетнего, либо
предоставить участие в качестве такового представителя органов опеки и
попечительства, который ответственно подойдет к исполнению роли
законного представителя и действительно будет заинтересован в помощи
подростку.
В связи с этим, необходимо выделить проблемы, которые могут
возникнуть с участием в предварительном расследовании законного
представителя:
- замещение неблагополучного родителя в процессе предварительного
расследования;
- присутствие родителей отвлекает внимание несовершеннолетнего, и
влияет на правдивость данных им показаний. Например, если
несовершеннолетний из благополучной семьи и у него возникает чувство
59
вины, страха того, что родители от него «отвернуться» если услышат всю
правду;
- допуск законного представителя к участию в деле наряду с
защитником.
Так же, мы определились, что в роли гарантии конституционного права
несовершеннолетнего выступает обязательное участие защитника. Данная
группа людей является самой беззащитной по сравнению с другими лицами,
которые отражены в статье 51 Уголовно-процессуального кодекса РФ, что
аргументировано его особыми психофизиологическими признаками как
личности.
Участие защитника в уголовном деле, возбужденном в отношении
несовершеннолетнего является так же обязательным, что свидетельствует о
том, что наше государство стремиться выразить свои обязанности перед
данной категорией лиц, и соблюсти их права в уголовном процессе. Так,
частью 2 статьи 48 Конституции РФ установлено, что каждый задержанный,
заключенный под стражу, обвиняемый в совершении того или иного
преступления имеет право воспользоваться помощью защитника с момента
задержания, заключения под стражу или предъявления лицу обвинения в
совершении преступления.
Защитнику (адвокату), который принял на себя ответственность по
защите несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, необходимо
учитывать психофизиологические особенности своего подзащитного, и его
действия должны соответствовать принципам педагогики, а так же
принципам уголовного судопроизводства
1
.
Статьей 53 Уголовно-процессуального кодекса предусмотрены
полномочия защитника, осуществляющего защиту прав и законных
интересов несовершеннолетнего. Так, защитник обязан использовать все
1
Еникеев З.Д., Еникеев Р.З. Участие адвоката-защитника в доказывании по делам о
преступлениях несовершеннолетних: социально-этические и процессуально-
криминалистические проблемы: монография / З.Д. Еникеев, Р.З. Еникеев. - Уфа : РИО
БашГУ, 2004. С. 143-145.
60
возможные, отраженные в законодательстве средства и способы защиты
подозреваемого, обвиняемого с целью выяснения всех обстоятельств,
которые могут оправдать или смягчить ответственность
несовершеннолетнего, а так же оказывать необходимую юридическую
помощь.
Для любого гражданина, а для несовершеннолетних особенно,
привлечение к уголовной ответственности является ситуацией стрессовой, и
такое психологические состояние усиливает частая смена адвокатов в
процессе предварительного расследования. В таком случае необходимо что
бы один и тот же адвокат принимал участие в защите несовершеннолетнего
подозреваемого, обвиняемого на протяжении всего уголовного
судопроизводства.
Должен быть обеспечен разговор адвоката с несовершеннолетним
подозреваемым, обвиняемым в виде беседы, в свободной обстановке, а не в
виде допроса, когда применяются характерные для него методы. Сознание
несовершеннолетнего еще не сформировано, и именно поэтому применение к
нему психических воздействий, выраженных в запугивании и угрозах, может
негативно сказаться на его психике. В момент свободного рассказа
несовершеннолетним всех обстоятельств не нужно его перебивать,
необходимо стараться учесть всю информацию, которую можно получить из
невербального общения с ним. Необходимо наладить доверительный диалог,
поддержать психологический контакт, регулировать течение процесса
общения с несовершеннолетним, придавать новые смысловые оттенки
словесному тексту, пытаться выяснить какую смысловую нагрузку он вносит
в отраженные им обстоятельства. Именно посредством невербального
общения можно установить психологический контакт и наладить хорошие,
доверительные взаимоотношения с несовершеннолетним подзащитным, что
снова относит нас к необходимость привлечения защитника, обладающего
специальным познаниями в области педагогики и психологии.
61
Повышенная юридическая защита несовершеннолетнего
подозреваемого, обвиняемого выражается в двойном представительстве его
интересов защитником и законным представителем, причем участие одного
из них не может заменять участие другого. Так же, хотелось бы привести
статистику опроса, согласно которой 72 % родителей, выступающих в роли
законного представителя с уверенностью отметили, что не располагают
достаточными знаниями и способностями для защиты интересов своего
ребенка. Кроме того, 46,5% опрошенных родителей считают свое участие в
уголовном судопроизводстве в отношении своих детей обязательным, а
34,9% высказались против своего участие, так как считают, что защиту
интересов их ребенка лучше всего осуществит адвокат либо другой
квалифицированный специалист.
Исходя из вышесказанного возникает вопрос об установлении
ответственности законного представителя за выполнение своих
процессуальных обязанностей. Так, по мнению научного публициста
Морковичевой Е.В. российское законодательство в плане правового статуса
законного представителя требует установления четких мер ответственности
за ненадлежащее исполнение возложенных на него обязанностей законного
представителя. Действительно, для определения ответственности законного
представителя несовершеннолетнего необходимо устранить имеющиеся
противоречия в нормах законодательства, которые затрагивают его права и
обязанности. Тогда, могут возникнуть сложности при ознакомлении с
материалами уголовного дела несовершеннолетнего, ведь зачастую в данной
процедуре участвуют его законный представитель и защитник
1
.
Защитник, так же действует в интересах несовершеннолетнего
подозреваемого, обвиняемого, однако его возможности по защите прав и
интересов подростка гораздо шире возможностей законного представителя,
что аргументировано его профессиональными познаниями в области
1
Марковичева Е.В. Ювенальное уголовное судопроизводство. Модели, функции,
принципы: монография / Марковичева Е.В. - Москва: ЮНИТИ-ДАНА, 2017. С. 115.
62
юриспруденции. Кроме того, защитник не может действовать от имени
несовершеннолетнего, чем смог бы восполнить недостающий объем его
процессуальной недееспособности и заменить подростка в реализации им
процессуальных полномочий, что может реализовать законный
представитель.
Исследователь данного вопроса Боровик О.В. в научной статье отразил,
что ознакомление несовершеннолетнего обвиняемого с материалами
уголовного дела в отношении него должно происходить с участием
защитника и законного представителя, что вполне логично и разумно исходя
из процессуальных функций этих участников
1
.
Тем не менее, статьей 217 Уголовно-процессуального кодекса РФ
установлено, что по ходатайству обвиняемого и его защитника следователем
может быть предоставлена возможность ознакомления с материалами
уголовного дела раздельно, что на практике происходит часто.
Проведя анализ материалов 190 уголовных дел, Корякина З.И.
отметила, что в 87% случаев защитник и несовершеннолетний
ознакомляются с материалами уголовного дела раздельно. Зачастую,
инициатором данной ситуации выступает защитник ввиду своей
загруженности. Так, несовершеннолетний знакомится с материалами
уголовного дела вместе с законным представителем. При этом в ходатайствах
о раздельном ознакомлении защитником не указываются причины этого,
хотя правила, установленные пунктом 2 частью 1 статьи 51 Уголовно-
процессуального кодекса РФ требуют обязательного обеспечения во всех
процессуальных действиях участие защитника. Вероятно, такая ситуация
складывает ввиду недостаточного доверия несовершеннолетнего и законного
представителя к своему защитнику. Однако, окончательное ознакомление
должно происходить совместно, так как на данном этапе разъясняются
стадии производства по уголовному делу в отношении несовершеннолетнего,
1
Пивень А.В. Обеспечение прав несовершеннолетнего обвиняемого при ознакомлении с
материалами уголовного дела // Научный журнал КубГАУ, №133(09), 2017.
63
согласовываются позиции, обсуждается заключение и выполнение
совместных действий.
Зачастую, законный представитель не заинтересован в подаче
ходатайства о раздельном ознакомлении с материалами уголовного дела, и
данная инициатива исходит от защитника.
Изучив научную литературу, рассматриваемую данный вопрос,
целесообразно отметить, что большинством авторов высказываются
предложения о внесении изменений в часть 2 статьи 215 Уголовно-
процессуального кодекса РФ, а именно включить в обязанность следователя
разъяснение законному представителя его право на ознакомление с
материалами уголовного дела, при этом ставить вопрос законного
представителя ввиду сложной ситуации в семье и конфликтами с
родителями.
Ввиду того, что в материалах уголовного дела может содержаться
информация, способная негативно сказаться повлиять на
несовершеннолетнего обвиняемого, участие в ознакомлении защитника или
законного представителя обязательно, но в случае, если у следователя,
дознавателя есть достаточные основания полагать, что действия законного
представителя могут нанести ущерб интересам несовершеннолетнего они
могут отстранить от данной процедуры законного представителя.
Основываясь на сказанном выше, предлагается дополнить с целью
упорядочения правового регулирования процедуры ознакомления
несовершенного с материалами уголовного дела него и обеспечения
надлежащей защиты его прав в уголовном процессе часть 1 статьи 217
Уголовно-процессуального кодекса РФ и изложить ее следующим образом:
«По ходатайству обвиняемого и его защитника, следователь предоставляет
возможность ознакомления с материалами уголовного дела раздельно, за
исключением уголовных дел в отношении несовершеннолетнего». Кроме
того, в главу 50 Уголовно-процессуального кодекса РФ включить статью, с
формулированием порядка обязательного участия законного представителя
64
при ознакомлении со всеми материалами уголовного дела, то есть,
предусмотреть отдельную статью, подобную статье 398 Уголовно-
процессуального кодекса РСФСР.
Относительно защитников следует еще добавить, что современные
юристы О.В. Левченко, Е.В. Мищенко, Л.А. Шестакова и другие считают,
что полноценной защиты можно добиться в рамках создания коллегии
адвокатов, в которой работают одни и те же квалифицированные защитники,
которые уже ранее осуществляли защиту несовершеннолетних
1
. Считается,
что для этого необходимо в каждом субъекте Российской Федерации
определить адвокатов, которые бы специализировались на уголовных дела в
отношении несовершеннолетних, и с этим нельзя не согласиться. Для этого
необходимо организовать специальные курсы связанные с педагогикой и
психологией несовершеннолетних, после чего, именно этих адвокатом
допускать к защите несовершеннолетних.
Выше указывалось, что одной из серьезных проблем современности
является совершение преступления несовершеннолетними лицами. Так,
например за 2019 год каждое 15 преступление в России совершено
несовершеннолетним или в их соучастии со взрослым лицом, а в январе 2020
каждое 5 преступление связано с деяниями совершенными
несовершеннолетними. В Оренбургской области за январь 2020 года было
предварительно расследовано 34 уголовных дела в отношении
несовершеннолетних или при их соучастии (Приложение 3), за февраль 2020
года – 62 уголовных дела (Приложение 5), а так же за январь 2020 выявлено
26 несовершеннолетних (Приложение 4), совершивших преступления
различной степени тяжести, за февраль 2020 - 59 несовершеннолетних
(Приложение 4). В сравнении с указанным периодом 2019 года, следует
отметить, что преступность среди несовершеннолетних возросла в разы, так,
1
Левченко О.В. Тактика защиты в досудебном производстве по уголовным делам в
отношении несовершеннолетних: монография / О. В. Левченко, Е. А. Марина. - Москва:
Юрлитинформ, 2020. С. 80.
65
за январь-февраль 2019 года было предварительно расследовано всего 64
уголовных дела в отношении несовершеннолетних или при их соучастии
(Приложение 1), и выявлено несовершеннолетних, совершивших
преступления 67 человек (Приложение 2).
Такая статистика преступности несовершеннолетних обусловлена
взаимным отрицательным влиянием факторов внешней среды и личности
самого несовершеннолетнего, которое обуславливает его индивидуальное
реагирование на различные жизненные ситуации.
По мнению В.Л. Васильева, чаще всего преступлению совершают
«трудные подростки», которые педагогически «запущенные», и для которых
характерно отрицательное отношение к учебе, что со временем
противопоставляет их коллективу класса, школы и училища в общем
1
. Для
большинства проблемных подростков учеба выступает не как
познавательный процесс, а как процесс принуждения к занятию обучением,
что усугубляет конфликтные отношения неуспевающего подростка с
коллективом класса и педагогами, и порождает в его поведении явление
негативизма.
Как уже было сказано, в ходе расследования уголовных дел в
отношении несовершеннолетних самым распространенным следственным
действием является его допрос. Допрос – самостоятельное следственное
действие, которое заключается в получении и фиксации в процессуальной
форме показаний лица о фактах и обстоятельствах преступления, имеющих
значение для установления по делу истины. Допрос является одним из видов
взаимодействия, межличностного общения и обмена информацией между
допрашиваемым и допрашивающим. В процессе допроса
несовершеннолетнего необходимо наладить психологическое
взаимоотношение. Так, осуществление психологического взаимодействия с
несовершеннолетним связано с трудностями, которые обусловлены его
1
Васильев В.Л. Юридическая психология: Учеб. для вузов по спец. "Правоведение" / В. Л.
Васильев. - М. : Юрид. лит., 2009. С. 87.