45
В.А.Микрюков приводит пример подобного обязательства,
закрепленного в доверенности, которая судом была признана безотзывной.
Должник выдал кредитору доверенность на продажу помещений,
принадлежавших должнику, в целях исполнения возврата денежного займа.
Поскольку целью доверенности являлась не продажа помещений должника,
что было признано вторичным полномочием, но возврат денежных средств
займа, суд признал такую доверенность безотзывной
1
.
Вывод: таким образом, безотзывная доверенность позволяет
объединить в себе различные типы правоотношений гражданско-правового
характера. Это обязательственные и фидуциарные правоотношения,
основанные на доверии между сторонами сделки-доверенности. Между тем,
введение безотзывной доверенности вызывает массу критических замечаний,
что вполне обоснованно. Правовая природа фидуциарных и
обязательственных правоотношений совершенно различна, что может
препятствовать их объединению в рамках одного правоотношения или
сделки. Доверенность является односторонней сделкой, а обязательство –
двусторонним, что порождает возникновение специального правоотношения,
которое более характеризуется именно обязательственной природой,
поскольку фидуциарность является весьма нестабильной и неустойчивой
гражданско-правовой характеристикой, которая может быть прекращена в
любое время. Обязательство же основано на необходимости полного
исполнения, для чего предусмотрены различные способы его обеспечения.
Кроме того, исследователи и авторы критикуют узкую сферу применения
безотзывной доверенности, которая применяется лишь в
предпринимательской деятельности и лишь при возникновении
предпринимательского обязательства. Подобное понятие не раскрывается в
законодательстве, однако, как представляется, это обычное обязательство в
сфере предпринимательской деятельности. Последняя связана с большими
1
Микрюков В.А. Об ограничении права на отмену доверенности // Вестник Пермского
государственного университета – 2012г. – №1, с.131-139
46
рисками и ее правовая природа является весьма высокорисковой.
Исследователи отмечают, что безотзывная доверенность порождает высокие
риски для доверителя по данной сделке, так как он никак не застрахован от
злоупотреблений со стороны доверенного лица.
47
Глава 2. Особенности института безотзывной доверенности по
действующему законодательству, его реализация в правоприменительной
практике и перспективы дальнейшего развития.
2.1. Совершения безотзывной доверенности на основании
предпринимательского обязательства
Как уже было указано выше, предпринимательское обязательство
является основанием для возникновения правоотношений для безотзывной
доверенности. Ранее в работе было указано, что предпринимательским
обязательством может являться любое из существующих обязательств,
возникших в предпринимательской сфере деятельности. С другой стороны,
обеспечительная природа безотзывной доверенности приводит к
необходимости анализировать существующие способы обеспечения
исполнения обязательств и отыскивать среди них аналогичные для
исследуемого механизма.
При этом возникает такой вопрос – как одновременно безотзывная
доверенность может являться и способом исполнения и одновременно
исполнением обязательств в сфере предпринимательского права?
Безотзывная доверенность имеет свой срок действия и полномочия
доверенного лица, которым, как следует из природы доверенности, чаще
всего является кредитор или его доверенные лица. Должник, как правило,
является доверителем. В таком случае обязательственные отношения
представляются более императивными, и именно они будут определять
правовую природу безотзывной доверенности. Между тем, такое положение
не может являться отвечающим основным принципам гражданского права,
поскольку обязательственное право, несмотря на его местоположение в
качестве одного из институтов гражданского права, не обеспечивает в
должной степени равенства сторон, поскольку права должника весьма
ограничены. Кредитор же имеет множество полномочий, в большинстве из
которых он не связан волеизъявлением должника. Для должника же,
48
наоборот, волеизъявление в отношении предмета обязательства существенно
ограничено, и он очень тесно связан с волеизъявлением кредитора.
Тот факт, что обязательство является предпринимательским, позволяет
заключить, что оно направлено на извлечение прибыли. Однако в таком
случае вступают в конфликт два понятия – обязательство и
предпринимательская деятельность. Для обязательства главной целью
является его исполнение, для предпринимательской деятельности –
извлечение прибыли. При этом исполнение обязательства ставит получение
прибыли не второстепенную позицию. Можно допустить, что получение
прибыли не охватывается обязательственным правоотношением, поскольку
обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с
законодательством РФ, а первичное исполнение обязательства возлагается на
должника, со стороны которого должно усматриваться волеизъявление на
добровольное исполнение существующего обязательства.
Кроме того, предпринимательская деятельность является рисковой, а
обязательство предполагает защиту прав кредитора от всяких рисков в
отношении его обязательства. Предпринимательское право, наоборот, никак
не регулирует возникающие риски, считая их неотъемлемой составляющей
предпринимательской деятельности. Иными словами, предпринимательская
деятельность и обязательства являются настолько разнородными понятиями,
что «предпринимательское обязательство» выглядит довольно
противоречивым основанием для безотзывной доверенности.
В соответствии с определением ч.1 ст.307 ГК РФ в силу обязательства
одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора)
определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу,
оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и
т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право
требовать от должника исполнения его обязанности.
Анализируя же содержание предпринимательской деятельности, можно
прийти к выводу, что аналогичные по форме действия – передача имущества,
49
выполнение работы, оказание услуги, уплата денег, внесение вклада в
совместную деятельность – является связанным только с получением
прибыли, при этом предприниматель в своей деятельности свободен и не
связан никакими обязательствами, а предпринимательство предполагает
свободную деятельность в пределах разрешенного законом.
Обязательственное правоотношение не является свободным в такой же
степени, поскольку оно направлено лишь на исполнение обязательства.
Таким образом, по степени свободы такие правоотношения являются
совершено различными. По императивности предпринимательская
деятельность довольно диспозитивна, поскольку она основана на сделках
гражданско-правового характера. Обязательственное право имеет довольно
высокую императивность, приближающую его к сфере административного
права.
Все это указывает на различные правовые принципы, которые
применимы к этим двум правовым понятиям, объединенным волей
законодателя в «предпринимательское обязательство», что, в свою очередь,
становится основанием для безотзывной доверенности. Как показывают
научные исследования, соединение правовых понятий различной
диспозитивности и степени свободы приводит не к увеличению этих
характеристик в сторону более диспозитивного и свободного правового
понятия, но к сужению и сжатию соответствующих принципов. Все это
приводит к тому, что в связке предпринимательского обязательства
доминирующим является не предпринимательская деятельность, но
обязательство.
На недостатки лексической и фразеологической конструкции
построения определения беотзывной доверенности указывают и другие
исследователи. В частности, И.И.Пустомолотов и М.А.Берестнев обращают
внимание на соединение двух правовых понятий позитивного и негативного
характера. Речь идет об определении безотзывной доверенности в ст188.1 ГК
50
РФ, которая является и способом обеспечения исполнения обязательств, а
равно, способом исполнения.
Так, меры исполнения, как отмечают авторы, носят позитивный
характер в контексте определения ст.188.1 ГК РФ, так как исполнение
обязательства является неотъемлемой частью самого обязательства. Понятие
же «способов исполнения обеспечения обязательства», по мнению
исследователей, носят негативный «охранительный» характер. Они связаны с
лишениями и ограничениями для должника, носят принудительный
характер
1
. Исполнение же обязательств имеет добровольный характер.
Добровольность же, как представляется, очень тесно связана с понятием
добросовестности, что напрямую связано с фидуциарностью – основным
понятием доверительных отношений. Таким образом, исследование
показывает, что в одном и том же правовом понятии объединились
добровольные и принудительные методы позитивного и негативного
характера, что еще раз подчеркивает всю противоречивость изучаемого
понятия. Все это приводит и к противоречивости правовой концепции
безотзывной доверенности, которая в одно и то же время является
добровольной доверенностью, основанной на фидуциарных отношениях, а с
другой – обязательством принудительного характера, нацеленного на полное
императивное исполнение его предмета. Сочетание таких
противоположностей не идет на пользу такому новому и неустоявшемуся
правовому понятию, что свидетельствует о существенной непродуманности
самой идеи безотзывной доверенности.
Вывод: безотзывная доверенность основана на существовании
предпринимательского обязательства, которое является малоисследованным
правовым понятием и, на первый взгляд, может представляться
обыкновенным обязательством, существующим в сфере
предпринимательских отношений. Между тем, детальный анализ правовых
1
Пустомолотов И.И., Берестнев М.А. Обеспечительная природа безотзывной
доверенности. С.240-241
51
составляющих этого понятия показывает, что это далеко не так, и
предпринимательское обязательство могут оказаться абсолютно
несовместным понятием с нормами гражданского права, поскольку оно
объединяет в себе совершено различные правоотношения свободного и
несвободного характера, добровольного и принудительного порядка,
нацеленных на извлечение прибыли и на исполнение обязательств в полном
объеме без извлечения прибыли. Правовой подход к безотзывной
доверенности как к способу исполнения или обеспечения исполнения
обязательств может привести к дискредитации фидуциарной составляющей
доверенности, вследствие чего безотзывная доверенность может выродиться
в способ обеспечения исполнения обязательств и стать частью
обязательственного права.
2.2. Реализация фидуциарности в безотзывных доверенностях
Поскольку безотзывная доверенность может быть выдана лишь в связи
с предпринимательскими обязательствами, возможно допустить, что
доверитель является не обычным, а специальным субъектом – субъектом
предпринимательской деятельности. В таком случае право на выдачу
безотзывных доверенностей признается лишь за следующими лицами:
- юридическими лицами в лице коммерческих организаций
(некоммерческие организации предпринимательской деятельностью
занимаются лишь в исключительных случаях, поскольку это служит
достижению целей, ради которых они созданы). К коммерческим
организациям относятся в соответствии с п.2 ст.50 ГК РФ хозяйственные
товарищества и общества, хозяйственные партнерства, производственные
кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия),
- индивидуальными предпринимателями, поскольку в соответствии со
стю.23 ГК РФ к предпринимательской деятельности граждан без образования
юридического лица применяются те же самые правовые нормы, что и к
юридическим лицам.
52
Е.А.Чефранова акцентирует внимание на том, что безотзывная
доверенность должна быть выдана исключительно на действия в сфере
предпринимательства: «Если доверенность, выдаваемая индивидуальным
предпринимателем своему поверенному содержит не цели осуществления
действий в сфере предпринимательства, а для совершения от имени
индивидуального предпринимателя действий личного или семейного
характера – приобретение квартиры, дачи, земельного участка для
индивидуального жилищного строительства – такая доверенность не может
быть безотзывной»
1
.
Между тем, такой подход не может не быть подвергнут критике. Как в
таком случае можно отграничить предпринимательскую деятельность от
деятельности в личных или семейных целях? Ведь приобретение квартиры
может быть осуществлено поверенным и в предпринимательских целях,
поскольку в дальнейшем квартира может быть продана в целях получения
прибыли, то есть, в целях, соответствующих целям предпринимательской
деятельности, а земельный участок для индивидуального жилищного
строительства может быть приобретен в целях возведения на нем строения,
которое в дальнейшем может быть использовано для ведения
предпринимательской деятельности или же может быть продано по аналогии
с квартирой. Иными словами, безотзывная доверенность может выдаваться и
для риэлторской деятельности. Каким образом в таком случае доверенное
лицо совместно с доверителем должно доказывать нотариусу цель выдачи
безотзывной доверенности, и почему вообще доверитель и доверенное лицо
должны что-либо доказывать нотариусу, который лишь совершает
нотариальное действие, за которое он получает соответствующую тарифную
плату? На каком основании он может отказать в выдаче доверенности, если
придет к выводу, что подобная доверенность не является связанной с
1
Чефранова Е.А. Применение в нотариальной практике новых положений
законодательства о представительстве и доверенности, предусмотренных Федеральным
законом от 07.05.2013г. №100-ФЗ // Нотариальный вестник – 2013г. – №11
53
предпринимательским обязательством. Очевидно, что нормы
фидуциарности, применимые к доверенности, терпят непоправимый ущерб в
таком случае, поскольку и доверитель, и доверенное лицо, которые хотя бы и
состоят между собой в фидуциарных отношениях, однако вынуждены
доказывать нотариусу, что они совершают сделку в виде безотзывной
доверенности именно в предпринимательской, а не в какой-то иной сфере. В
таком случае разрушается весь институт гражданско-правового отношения,
поскольку нотариус вынужден являться контролирующим органом, который
проверяет наличие и существование предпринимательского обязательства. В
таком случае безотзывная доверенность становится мертворожденным и
нежизнеспособным институтом, поскольку такая доверенность должна быть
в обязательном порядке заверена нотариально, а это требует предоставления
множества подтверждающих документов. Так, представляется, что
необходимо предоставить документ-основание для возникновения
предпринимательского обязательства, который должен соответствовать
нормам закона. Этот документ должен быть исследован нотариусом. Далее
доверитель должен предоставить все свои отчетные документы,
свидетельствующие о том, что он ведет предпринимательскую деятельность.
Далее стороны должны доказать нотариусу, что доверенность будет
действовать и применяться исключительно в предпринимательской
деятельности и будет соответствовать интересам доверителя. В таком случае
нотариус выступает не субъектом, осуществляющим защиту прав и законных
интересов, но контролирующим и проверяющим субъектом – неким
псевдоаналогом налоговой инспекции, поскольку он вынужден вникать во
все тонкости предпринимательской деятельности доверителя и его
доверенного лица и исследовать все предоставленные документы.
Для сравнения – при выдаче обычной нотариальной доверенности
необходимы два паспорта и минимальное количество документов в
зависимости от полномочий или сделки, на совершение которой выдается
доверенность. Очевидно, что безотзывная доверенность является совершенно
54
бессмысленной забюрокраченной и неработающей правовой нормой, вместо
которой субъекты предпринимательской деятельности предпочитают
традиционные нотариальные доверенности со сроком действия, а также
общепринятые способы исполнения – залог, поручительство, банковская
гарантия, задаток, удержание и т.д.
Между тем, в гражданском праве не раскрывается понятие
фидуциарности, оно является исключительно термином науки гражданского
права. В науке гражданского права все договоры делятся на фидуциарные и
иные, а значение термина «фидуциарный» можно толковать как «личный»,
«доверительный», «лично-доверительный» и т.д. Полагая некоторые
договоры фидуциарными, имеется в виду, что кроме имущественных связей
между контрагентами присутствуют также и личные связи, оказывающие
влияние на стандартные правила возникновения и развития договорного
правоотношения, с которыми законодателю приходится считаться
1
.
Между тем, доверенность в случае ее выдачи пока не предполагает
наличие имущественных связей между ее контрагентами, наоборот, она
предполагает, что доверенное лицо будет действовать строго в интересах
доверителя и представлять его интересы в сделках и иных юридически
значимых актах. Личные связи в принципе фидуциарности не раскрываются,
хотя их подробное изучение могло бы оказать содействие в развитии данного
института гражданского права. Что можно считать такими фидуциарными
отношениями? Отношения адвоката в процессе и его клиента? Отношения
членов семьи между собой при совершении какой-либо сделки? Отношения
контрагентов доверенности, состоящих в дружеских отношениях?
Полагаем необходимым отделять личную составляющую от
составляющей гражданско-правовой, поскольку смешение личного и
юридического начала недопустимо и может негативно сказываться на
область гражданских правоотношений.
1
Ровный В.В. Принцип взаимного сотрудничества сторон при исполнении обязательств в
отечественном гражданском праве // Правоведение – 2000г. – №1, с.84-92