54
рительная сторона, осуществляет контрольную функцию и, при соблюдении
бенефициаром своих обязательств по договору, он переводит денежные сред-
ства со счета в пользу последнего, а также осуществляет и закрытие счета в со-
ответствии с условиями договора.
Согласно п. 1 ст. 926.1 ГК РФ, по договору эскроу депонент обязуется пе-
редать имущество эскроу - агенту, чтобы исполнить свое обязательство перед
бенефициаром. Согласно п. 5 ст. 926.1 ГК РФ, основное обязательство депонен-
та перед бенефициаром считается исполненным с момента депонирования
имущества. Необходимо, в связи с этим, отметить, что условие о внесении не-
обходимой суммы денежных средств депонентом на специальный счёт в банке,
является, согласно договору, не только его прямой обязанностью, но и юриди-
ческим основанием для того, чтобы сделку считать заключённой.
Эскроу - агент обязуется обеспечить сохранность имущества в течение
срока депонирования и при возникновении определенных в договоре оснований
передать его бенефициару, согласно п. 1 ст. 926.1 ГК РФ. Если такие основания
не возникнут, то имущество возвращается депоненту, что предусмотрено п. 2
ст. 926.1 ГК РФ
1
.
Поскольку большинство заключаемых договоров порождают взаимные
обязательства сторон, то допускается и взаимное эскроу, когда обе стороны
двустороннего договора депонируют имущество по одному договору эскроу (п.
6 ст. 926.1 ГК РФ).
Итак, денежные средства, передаваемые на счет эскроу, обособляются, то
есть они перечисляются на специальный счет, учитываются банком и блокиру-
ются. Согласно п. 1 ст. 860.8 ГК РФ, ни депонент, хотя он является владельцем
счета, ни бенефициар, хотя эти денежные средства ему предназначены, не име-
ют права распорядиться ими до наступления определенных в договоре обстоя-
тельств.
1
См.: Старцева И.М., Татаринова Е.П. Статус эскроу-агента в свете реформирования
российского гражданского законодательства // Имущественные отношения в Российской
Федерации. – 2019. – № 11. – С. 88.
55
С целью обособления переданного на депонирование имущества, а такое
требование предусмотрено законом, эскроу - агент отражает его на отдельном
балансе или ведет по нему обособленный учет (п. 1 ст. 926.4 ГК РФ). Тем не
менее смешение этого имущества с иным имуществом того же рода, в том чис-
ле принадлежащим эскроу - агенту, не прекращает обязательства последнего
перед депонентом и бенефициаром (п. 2 ст. 926.4 ГК РФ).
По общему правилу, эскроу - агент не вправе использовать переданное ему
на депонирование имущество и распоряжаться им, в том числе удерживать в
счет своего вознаграждения (п. 3 ст. 926.4, п. 2 ст. 926.2 ГК РФ). Вознагражде-
ние ему выплачивается солидарно депонентом и бенефициаром
1
.
В зависимости от вида передаваемого имущества устанавливаются осо-
бенности его депонирования. Так, при передаче на депонирование вещей к воз-
никающим отношениям применяются положения о договоре хранения (гл. 47
ГК РФ), и эскроу - агент несет ответственность за утрату, недостачу или повре-
ждение имущества.
Право собственности на переданные вещи переходит к бенефициару толь-
ко после возникновения оснований для передачи ему имущества, до этого оно
сохраняется за депонентом (ст. 926.5 ГК РФ).
В целях депонирования безналичных денежных средств могут открываться
разные виды счетов – в зависимости от того, какое лицо или организация вы-
ступает в качестве эскроу - агента. Если им является не банк, средства депони-
руются на открытом эскроу - агенту номинальном счете (ст. 860.1 ГК РФ). В
этом случае бенефициаром по номинальному счету, то есть лицом, которому
принадлежат права на размещенные на счете средства, является депонент по
договору эскроу, и только после возникновения предусмотренных данным до-
говором оснований для передачи имущества бенефициаром по номинальному
счету становится бенефициар по договору эскроу (п. 3 ст. 926.6 ГК РФ). Если
1
См.: Старцева И.М., Татаринова Е.П. Статус эскроу-агента в свете реформирования
российского гражданского законодательства // Имущественные отношения в Российской
Федерации. – 2019. – № 11. – С. 88.
56
же в качестве эскроу - агента выступает банк, для депонирования средств от-
крывается счет эскроу (ст. 860.7 ГК РФ).
Необходимо отметить, что, в отличие от договора счёта эскроу, заключае-
мого между банком и владельцем счёта, в договоре условного депонирования
изначально участвует три стороны: депонент, бенефициар и эскроу - агент. От-
сюда, в частности, и специфика процедуры отказа от договора. Согласно п. 1 ст.
926.8 ГК РФ, отказаться от договора эскроу депонент и бенефициар могут
только совместно. При этом они должны направить совместное уведомление об
этом эскроу - агенту в письменной форме или иным способом, предусмотрен-
ным договором эскроу.
Договор счета эскроу может заключаться как отдельный договор. Но усло-
вие о нем допускается включать и в другой договор, по которому эскроу - аген-
том является банк, например, в договор эскроу (п. 2 ст. 860.7 ГК РФ).
Согласно п. 4.14 Инструкции Банка России от 30.05.2014 № 153-И
1
, для
открытия счета эскроу представляются те же документы, что и для открытия
других счетов. При этом об открытии, закрытии и изменении реквизитов счета
эскроу, банк обязан сообщить налоговому органу, указывая сведения о депо-
ненте.
Согласно разъяснению, указанному в Письме Минфина от 12 апреля 2017г
№ 03-02-07/1/21741,
2
специальный счёт эскроу соответствует правовой регла-
ментации, определяемой ст. 11 НК РФ. Следовательно банки обязаны сообщать
в налоговые органы информацию об открытии, о закрытии и об изменении рек-
визитов счёта эскроу с указанием сведений о владельце счёта - депоненте.
Таким образом, Минфин РФ, проанализировав содержание ст.11 НК РФ, в
которой содержится понятие счёта, указал на то, что счёт эскроу входит в объ-
1
Инструкция Банка России от 30 мая 2014 г. № 153-И (ред. от 24 декабря 2018 г.) «Об от-
крытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов» //
Вестник Банка России. – 2014. – №60.
2
Письмо Минфина России от 12 апреля 2017 г № 03-02-07/1/21741 «О сообщении банком в
налоговый орган об открытии (закрытии, изменении реквизитов) счета эскроу» // СПС
«КонсультантПлюс». URL: http://www.consultant.ru (дата обращения: 30.01.2020).
57
ём понятия о счёте, которое содержится в ст. 11 НК РФ. И это обязывает банки
сообщать об открытии счёта эскроу в налоговые органы.
Поэтому, ссылаясь на данное разъяснение, всем налогоплательщикам сле-
дует понимать, что при наличии проблем с налоговыми органами, в отношении
счёта эскроу всё же допускаются определённые действия со стороны налоговых
структур в установленном законом порядке.
Согласно п. 4 ст. 860.8 ГК РФ, арест, списание и приостановление выдачи
сторонам средств со счета эскроу не допускается. Стороны не вправе распоря-
жаться средствами на счете, если не согласовано иное (п. 1 ст. 860.8 ГК РФ)
1
.
Согласно ст. 926.7 ГК РФ, обращение взыскания на депонированное иму-
щество, равно как и его арест, не допускается ни по долгам эскроу - агента, ни
по долгам депонента. Однако, в случае прекращения договора эскроу или
нарушения обязательств по нему, взыскание по долгам депонента может быть
обращено на его право требования к бенефициару или эскроу - агенту. По дол-
гам бенефициара допускается обращение взыскания на его право требования к
эскроу - агенту о передаче депонированного имущества. Аналогичные положе-
ния отражены и в новой ст. 73.3 Федерального закона от 2 октября 2007 г. №
229-ФЗ «Об исполнительном производстве»
2
.
При банкротстве депонента счет эскроу не закрывается, средства с него не
списываются на другие счета (п. 1 ст. 133, п. 3 ст. 189.88 Федерального закона
от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О банкротстве»
3
) и это обстоятельство, таким обра-
зом, не влияет на исполнение обязательства эскроу - агента по передаче депо-
нированного имущества бенефициару и конкурсный управляющий не вправе
распоряжаться этим имуществом (п. 2 ст. 131 Федерального закона от
26.10.2002 N 127-ФЗ «О банкротстве»). Но если в течение шести месяцев с мо-
1
Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 02 октября 2019 г. № Ф10-
3982/2019 по делу № А68-9769/2016 // СПС «КонсультантПлюс». URL:
http://www.consultant.ru/ (дата обращения: 03.02.2020).
2
Федеральный закон от 02 октября 2007 г. № 229-ФЗ (ред. от 02 декабря 2019 г.) «Об
исполнительном производстве» // Собр. законодательства РФ. – 2007. – № 41. – Ст. 4849.
3
Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ (ред. от 12 ноября 2019 г.) «О несостоя-
тельности (банкротстве)» // Собр. законодательства РФ. – 2002. – № 43. – Ст. 4190.
58
мента введения конкурсного производства оснований для передачи имущества
депоненту не возникает, оно по истечении указанного срока, тем не менее,
включается в конкурсную массу.
Если эскроу - агент в период проведения сделки признается банкротом,
ключевым, на наш взгляд, является момент такого банкротства. От этого зави-
сит, кто именно, депонент или бенефициар, должен встать в реестр кредиторов.
Так, если обстоятельства, при которых денежные средства должны быть списа-
ны со счета, еще не наступили, то в реестр должен вставать владелец счета –
депонент; если же такие обстоятельства уже наступили, то – бенефициар.
Согласно ст. 860.9 ГК РФ, которая вступила в силу 1 июня 2018 года, сто-
роны сохраняют возможность контроля за тем, что происходит на счете эскроу.
И бенефициар, и депонент, таким образом, могут в любой момент времени по-
просить банк предоставить им актуальную информацию по счету, что позволя-
ет им обоим следить за сохранностью средств. Такое право, во многом, обу-
словлено специальным транзитным механизмом передачи денежных средств от
одного к другому при наличии определённых оснований. В отличие от субъек-
тов соглашения о номинальном счете, стороны договора о счете эскроу обла-
дают безусловным допуском к сведениям, составляющим банковскую тайну
1
.
Небезынтересным является также и мнение эксперта, Башкатова Максима,
который указывает на то, чтобы не было попыток иммунизировать от взыска-
ния замороженные средства, находящиеся на счёте эскроу, в ГК РФ, согласно п
1.ст 926.1 ГК РФ, предусмотрен максимальный срок заключения договора не
более 5 лет, причём без права пролонгации договора по умолчанию, как это
предусмотрено в других случаях.
Ввиду того, что договора счетов эскроу сейчас стали активно использо-
ваться компаниями - застройщиками, особую актуальность приобрёл Феде-
ральный закон от 30.12.2004 № 214-ФЗ (ред. от 27.06.2019) «Об участии в доле-
1
См.: Арзуманова Л.Л., Рождественская Т.Э., Костюк И.В. и др. Комментарий к Федераль-
ному закону от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ «О национальной платежной системе» (постатей-
ный). – М.: КонсультантПлюс, 2017. URL: http://www.consultant.ru (дата обращения:
30.01.2020).
59
вом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о
внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федера-
ции». Таким образом, возможность расчетов посредством счета эскроу преду-
смотрена и в долевом строительстве (ст. ст. 15.4, 15.5 Федерального закона от
30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве»
1
). Эти нормы мо-
гут искусственно подтолкнуть к развитию рынка эскроу расчетов. Согласно
этим статьям, при условии предоставления банком целевого кредита на по-
стройку недвижимости, все дольщики будут обязаны производить платежи на
счета эскроу, открытые в банке, кредитующем застройщика, таким образом,
использование данного вида счета становится обязательным для застройщика,
привлекающего целевые кредиты.
По общему правилу дольщик вносит оплату на счет эскроу в банке, кото-
рый соответствует критериям, утвержденным Постановлением Правительства
РФ от 18.06.2018 № 697
2
(ч. 1 ст. 15.4 Закона N 214-ФЗ). Некоторые особенно-
сти предусмотрены на случай, когда застройщик использует средства целевого
кредита. Например, дольщики вносят оплату на счета эскроу в банках, предо-
ставивших такой целевой кредит. Эти банки также должны соответствовать
критериям, утвержденным Постановлением Правительства РФ (ч. 1.1 ст. 15.4
Закона № 214-ФЗ). После представления в банк разрешения на ввод дома в экс-
плуатацию и сведений ЕГРН, подтверждающих государственную регистрацию
права собственности одного объекта долевого строительства, входящего в этот
дом, денежные средства передаются застройщику или используются для пога-
шения кредита.
1
Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. № 214-ФЗ (ред. от 27 июня 2019 г.) «Об участии в
долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о
внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» // Собр.
законодательства РФ. – 2005. – № 1 (часть 1). – Ст. 40.
2
Постановление Правительства РФ от 18 июня 2018 г. № 697 (ред. от 16 мая 2019 г.) «Об
утверждении критериев (требований), которым в соответствии с Федеральным законом «Об
участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и
о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» должны
соответствовать уполномоченные банки и банки, которые имеют право на открытие счетов
эскроу для расчетов по договорам участия в долевом строительстве» // Собр. законодатель-
ства РФ. – 2018. – № 27. – Ст. 4066.
60
Отказаться от договора эскроу депонент и бенефициар могут только сов-
местно (п. 1 ст. 926.8 ГК РФ).
На договор распространяется возможность его изменения: по согласован-
ному решению сторон (ст. 450 ГК РФ), по решению суда (ст. 450 ГК РФ), из-за
существенных изменений в сделке (ст. 451 ГК РФ, п. 1 ст. 860.10 ГК РФ)
1
.
В постановлении Правительства РФ № 697
2
определены критерии, кото-
рым должны соответствовать банки, которые аккредитуются к банковскому со-
провождению застройщиков и открытию счетов эскроу. По данным на март
2019 года, допущено 62 аккредитованных в РФ банков, в перспективе ожидает-
ся, что число таких банков вырастет до сотни.
Банк, в качестве эскроу - агента, несёт ответственность по договору счета
эскроу. В соответствии со ст. 856 ГК РФ, предусмотрена ответственность банка
за ненадлежащее совершение операций по счёту: «в случаях несвоевременного
зачисления на счет поступивших клиенту денежных средств, либо их необосно-
ванного списания банком со счета, а также невыполнения указаний клиента о
перечислении денежных средств со счета, либо об их выдаче со счета, банк
обязан уплатить на эту сумму проценты в порядке и в размере, предусмотрен-
ных статьёй 395 настоящего Кодекса».
В случае отзыва лицензии банка, использование эскроу - счетов имеет
свой существенный недостаток, который проявляется в ограничении гаранти-
рованной государством суммы на счету, причём нельзя не отметить, что такое
ограничение действует не только по сумме, но и по срокам. Здесь есть свои ню-
ансы и с учётом того, что счёт эскроу может действовать 1-2 года при договоре,
например, с компанией - застройщиком, то риски в таком случае довольно су-
1
См.: Зотова Н.Н., Кочеткова К.И. Использование эскроу-счетов в договорах долевого
участия // Право: история, теория, практика: Сборник материалов III международной очно-
заочной научно-практической конференции. – М., 2018. – С. 40.
2
Постановление Правительства РФ от 18 июня 2018 г. № 697 (ред. от 16 мая 2019 г.) «Об
утверждении критериев (требований), которым в соответствии с Федеральным законом «Об
участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и
о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» должны
соответствовать уполномоченные банки и банки, которые имеют право на открытие счетов
эскроу для расчетов по договорам участия в долевом строительстве» // Собр. законодатель-
ства РФ. – 2018. – № 27. – Ст. 4066.
61
щественные. При необходимости провести дорогостоящую сделку, в целях без-
опасности, лучше использовать в таком случае несколько счетов эскроу в раз-
ных банках, что, в свою очередь, также создаёт неудобства.
Вместе с тем, банк не может нести ответственность за несвоевременное
обращение депонента или бенефициара для получения денежных средств в
установленном Договором порядке. Банк не несёт ответственность и при
наступлении случаев, предусмотренных Законом о страховании вкладов. Оче-
видно также и то, что банк не может нести ответственность по обязательствам
депонента и бенефициара.
В случае обращения депонента с заявлением о возврате денежных средств,
банк, в день обращения, обязан осуществить возврат денежных средств депо-
ненту, если договором не предусмотрен иной срок. Согласно п. 3 ст. 860.8 ГК
РФ, при возникновении таких обстоятельств банк обязан выдать причитающу-
юся бенефициару сумму ему на руки или перечислить на указанный счет в
установленный договором срок, а при его отсутствии – в 10-дневный срок с
момента наступления обязательства.
Поскольку у счёта эскроу есть чёткая, определённая функция - передача
денежных средств на определённых условиях, то закрытие этого счёта допуска-
ется, либо по истечении определённого срока действия договора, либо по иным
основаниям, например, когда денежные средства уже перечислены. Согласно п.
1 ст. 860.10 ГК РФ, истечение срока действия – главное основание прекращения
договора счета эскроу. Как правило, этот срок указывается в тексте самого до-
говора. Но основаниями закрытия счета эскроу могут стать и иные обстоятель-
ства, например, признание физического лица недееспособным, ограниченно де-
еспособным или безвестно отсутствующим, а также ликвидация юридического
лица и т. д. По общему правилу, при закрытии счета эскроу, если нет основа-
ний для передачи денег бенефициару или иное не предусмотрено договором, то
остаток денежных средств перечисляется или выдается депоненту (п. 2 ст.
860.10 ГК РФ).
62
Таким образом, действие договора эскроу может быть прекращено досроч-
но по желанию депонента или бенефициара путем письменного уведомления об
этом эскроу - агента, а также по ряду оснований, связанных с эскроу - агентом
(ст. 926.8 ГК РФ). Если им является гражданин, то договор эскроу прекращает-
ся в случае его смерти, признания недееспособным или ограниченно дееспо-
собным, если нотариус – с момента прекращения его полномочий, если юриди-
ческое лицо – с момента его ликвидации. Если оснований для передачи депо-
нированного имущества бенефициару к этому времени не возникло, оно воз-
вращается депоненту.
Выводы.
1. Банковское учреждение по договору счета эскроу, являясь гарантом
между депонентом и бенефициаром, позволяет совершить сделку легально, ми-
нимизируя, тем самым, финансовые и юридические риски по ней. Право на де-
нежные средства, которые лежат на этом счете, до наступления оснований для
их передачи бенефициару, принадлежит депоненту, а после наступления ука-
занной в договоре даты – автоматически переходит к бенефициару.
2. Согласно недавним законодательным новеллам, обязательства по дого-
вору счёта эскроу могут содержаться наряду с договором счёта эскроу в ином
договоре, по которому эскроу - агентом является банк. Таким образом, эта нор-
ма предназначена для того, чтобы координировать действия банка в рамках от-
ношений, которые существуют между депонентом и бенефициаром. Получает-
ся, что право на денежные средства может переходить по основаниям, которые
установлены иными договорами.
63
ГЛАВА 3. АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ И ПЕРСПЕКТИВЫ
РЕГУЛИРОВАНИЯ ДОГОВОРА НОМИНАЛЬНОГО СЧЁТА И ЭСКРОУ-
ДОГОВОРА
3.1. Правоприменительные проблемы и перспективы регулирования дого-
вора номинального счёта
Безусловно, договор номинального счета также имеет недостатки и немало
проблемных аспектов. Этому способствует и еще не сложившаяся правоприме-
нительная практика по рассматриваемой договорной конструкции.
Одна из проблем правового регулирования договора номинального счета
связана с возможностью списания долга, возникшего в связи с обязательствами
владельца такого счета, а также бенефициара. Чтобы дать оценку принципу
неприкосновенности денежных средств, находящихся на номинальном счёте,
полагаем, следует обратить внимание на специальные правила ареста и списа-
ния денежных средств, находящихся на номинальном счёте. Это радикальное,
на наш взгляд, и не до конца отрегулированное правило, не совсем понятное в
отношении своего реального правоприменения на практике
1
.
Как уже упоминалось выше, арест или списание денежных средств, нахо-
дящихся на номинальном счете, по обязательствам владельца счета, не допус-
кается, взыскание денежных средств не допускается также и в рамках исполни-
тельного производства. В связи с этим, договор номинального счета получил
существенное преимущество в отношении принципа неприкосновенности де-
нежных средств
2
.
1
См.: Ташбулатова В.В., Ахтямова Е.В. К вопросу о применении договора номинального
счета в Российской Федерации // Наука молодых - будущее России: Сборник научных статей
4-й Международной научной конференции перспективных разработок молодых ученых /
Отв. ред. А.А. Горохов. – М., 2019. – С. 207.
2
См.: Витрянский В.В. Новеллы о договорах в сфере банковской и иной финансовой дея-
тельности // Хозяйство и право. – 2017. – № 11. – С. 22.