55
Таким образом, залоговый счет открывается изначально как залоговый, а
не становится таковым в результате трансформации основного счета; он может
сопутствовать основному счету и при этом обладает специфическим режимом
(в части проведения расходных операций). Соответственно залоговый счет
является отдельным видом банковских счетов и в классификации Инструкции,
по-видимому, должен быть отнесен к специальным счетам.
Таким образом, во-первых, договор счета эскроу представляет собой
универсальную конструкцию, основной целью которой является обеспечение
исполнения обязательств различного характера..
В российском законодательстве рассматриваемая конструкция закреплена
сравнительно недавно (в 2014 году), однако в мировой практике счета эскроу
это довольно распространенное явление, поскольку данный инструмент
позволяет увеличить шансы сторон обязательства на получение всего, что
причитается им по договору.
1
В самом общем виде можно сказать, что счет эскроу представляет собой
специально открытый счет, на который одна сторона (депонент) кладет
денежные средства, а другая сторона (бенефециар) вправе их забрать при
наступлении заранее оговоренных условий. Передача денежных средств
бенефециару осуществляется через третью сторону – банк (эскроу-агент).
Преимуществом счета эскроу является то, что в соглашении об открытии
такого счета участвует не только депонент и эскроу-агент, но и бенефициар – то
лицо, которому предназначены денежные средства, то есть в данной ситуации
это трехсторонние отношения.
Подобная структура сделки предоставляет бенефециару возможность
реального влияния на согласование условий соответствующего договора, в
отличие, например, от аккредитива, при заключении которого бенефециар не
выступает стороной договора, а, следовательно, не может влиять на его
условия.
1
Руденко Е. Ю. К вопросу об ограничении права распоряжаться денежными средствами,
находящимися на счете эскроу // Власть закона. — 2015. — № 2.
56
В свою очередь, для депонента (кредитора в обязательстве) значительным
преимуществом будет являться условие о том, что бенефециар сможет
получить денежные средства со счета только при наступлении заранее
определенных в договоре обстоятельств (например, исполнения
соответствующего обязательства).
Существенная особенность счета эскроу заключается в гибкости
конструкции, поскольку это не массовый стандартизированный продукт банка,
а особый направленный на обеспечение исполнения обязательств инструмент,
который разрабатывается под конкретный запрос и на условия которого могут
влиять все три стороны (депонент, эскроу-агент и бенефециар). В частности
депонент и бенефициар могут согласовать в удобной для них форме
обстоятельства, наступление которых повлечет выплату последнему
предназначенных денежные средства со счета, а также особый порядок
проверки наступления таких обстоятельств.
Среди других ключевых особенностей можно также назвать следующие:
1) денежные средства, перечисленные на счет эскроу, обособляются; ни
депонент, хотя он владелец счета, ни бенефициар, хотя эти денежные средства
предназначены ему, не вправе распорядиться ими до наступления
определенных в договоре условий;
2) вознаграждение банка как эскроу-агента из денежных средств,
находящихся на счете эскроу, не взимается;
3) у сторон есть возможность контролировать счет эскроу, поскольку
как депонент, так и бенефициар имеют право на получение от банка сведений,
составляющих банковскую тайну, по договору счета эскроу.
1
Во-вторых, в соответствии со ст. 860.1 ГК РФ
2
номинальный счет может
открываться владельцу счета для совершения операций с денежными
1
Руденко Е. Ю. К вопросу об ограничении права распоряжаться денежными средствами,
находящимися на счете эскроу // Власть закона. — 2015. — № 2.
2
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая): офиц. текст ФЗ от 26.01.1996 №
14-ФЗ в редакции от 26 июля 2019 г. N 230-ФЗ // Собрание законодательства РФ. – 1996. –
№ 5. – Ст. 410, Ст. 862.
57
средствами, права на которые принадлежат другому лицу – бенефициару или
бенефициарам. То есть договор номинального счета может быть как
двусторонней сделкой, так и многосторонней.
Он относится к договорам в пользу третьих лиц и регулируется общими
положениями главы 45 ГК. К примеру, в Германии рассматриваемые договоры
являются практически тождественными: договор счета эскроу рассматривается
как вид номинального счета. У данного договора есть общие черты, однако, у
него иное юридическое предназначение.
В-третьих, залоговый счет относится к специальным банковским счетам и
может быть открыт независимо от заключения договора залога на момент его
открытия (п. 2.8 Инструкции Банка России от 30.05.2014 № 153-И). Однако к
залоговым счетам, денежные средства по которым заложены, применяются
ограничения, предусмотренные статьями 358.12–358.14 ГК РФ
1
.
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая): офиц. текст ФЗ от 26.01.1996 №
14-ФЗ в редакции от 26 июля 2019 г. N 230-ФЗ // Собрание законодательства РФ. – 1996. –
№ 5. – Ст. 410, Ст. 862.
58
ГЛАВА 3 ПРОБЛЕМЫ ДОГОВОРА БАНКОВСКОГО СЧЕТА ПО
РОССИЙСКОМУ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ
3.1 Договор эскроу: сравнительно-правовой анализ российского и
иностранного законодательства. Проблемы правовой квалификации
Как было рассмотрено в первой главе работы, изначально термин
«эскроу» возник в США. Так как в Америке широко развит институт ипотеки,
законодателями был выработан механизм по защите сторон данного вида
сделок. На данном этапе через счета эскроу происходят практически все сделки
по продаже недвижимости в США. Продавец и покупатель заключают
контракт, которым предусмотрены условия, на которых эскроу-агент
осуществит перевод денег продавцу. Таким образом, через определенное время
деньги переходят от покупателя на счет эскроу, а продавцу переводятся в
момент передачи документов на недвижимость.
Счет эскроу применятся для целей:
1. Обеспечения безопасности нахождения денежных средств у лиц,
которым данные средства не принадлежат на праве собственности.
2. Привлечения третьих лиц для повышения удобства при
осуществлении платежей.
3. Обеспечения исполнения обязательств.
4. Максимального снижения возможных рисков подлога и
мошенничества.
1
Для проведения подобного рода сделок стороны обращаются в компанию
эскроу (escrow company), в которой специально обученными специалистами
осуществляются необходимые проверки недвижимости, а также формируется
пакет документов, предусмотренный законодательством для передачи права
собственности. Такое сопровождение сделки исключает все возможные
1
Эрделевский А. М. О новых видах договоров банковского счета // СПС «Кон-
сультантПлюс», 2014.
59
махинации и жульничество, которые могли бы возникнуть в процессе купли-
продажи недвижимости.
На практике использование эскроу счета для проведения расчетов
возможно практически в любой сделке, где есть встречное исполнение
обязательств, но каждая из сторон опасается первой выполнить свои
обязательства.
Эскроу - это один из наиболее эффективных способов расчетов, надежно
выполняющий гарантийную (обеспечительную) функцию. Деньги,
перечисленные покупателем эскроу-агенту, перечисляются продавцу или
покупателю только в случае наступления специальных условий, определенных
в инструкции, выданной эскроу–агенту.
1
В мировой практике можно представить механизм эскроу следующим
образом:
1. Между сторонами (продавцом и покупателем) имеется денежное
обязательство, которое было решено обеспечить с помощью эскроу.
2. Происходит заключение соглашения (как правило, соглашение
является трехсторонним) между продавцом, покупателем и эскроу-агентом
(Escrow Agreement).
3. Покупатель дает поручение своему банку перечислить денежные
средства на счет эскроу-агента, либо уполномочивает эскроу-агента списать
денежные средства со счета покупателя и положить их на счет эскроу.
4. После зачисления денег на счет эскроу они блокируются на данном
счете.
5. После исполнения обязательства продавцом, банком по поручению
эскроу-агента производится списание денег со счета эскроу-агента и
зачисления их на счет продавца. Обычно право и одновременно обязанность по
перечислению денег на счет продавца у эскроу-агента возникают по получении
им двухстороннего письма с подписями как покупателя, так и продавца.
1
Эрделевский А. М. О новых видах договоров банковского счета // СПС «Кон-
сультантПлюс», 2014.
60
6. В случае, если по истечении срока, указанного в EscrowAgreement
(Closing date), эскроу-агент не получит от сторон главного обязательства
согласие на освобождение денежных средств и перечисление их продавцу, у
эскроу-агента возникает право и обязанность вернуть деньги покупателю и
закрыть счет эскроу.
1
Однако зачастую, по истечении данного срока у эскроу-агента возникает
только обязанность уведомить стороны основного обязательства о закрытии
счета эскроу и перечислении денежных средств на счет покупателя. Если в
течение определенного срока не поступают возражения сторон главного
обязательства, эскроу-агент должен закрыть счет эскроу и вернуть деньги
покупателю. Если же возражения поступают, эскроу-агент обязан их
рассмотреть и принять решение. Также эскроу-агент вправе после
рассмотрения возражений запросить у сторон главного обязательства
дополнительную информацию для принятия своего окончательного решения.
01 июля 2014 года в силу вступили изменения Гражданского Кодекса РФ
(глава 45), предусматривающие возможность осуществления расчетов
посредством заключения договора счета эскроу.
Согласно ст. 860.7 ГК РФ договор счета эскроу – это соглашение, в
соответствии с которым банк (эскроу-агент) открывает специальный эскроу
счет, на который депонент зачисляет (депонирует) денежные средства в целях
исполнения обязательства перед бенефициаром.
В договоре счета эскроу участвуют три стороны: депонент (владелец
счета) или покупатель (по основному обязательству), бенефициар (получатель
денежных средств со счета эскроу) или продавец (по основному обязательству)
и эскроу-агент, которым может выступать только банк.
Банк обязуется блокировать полученные денежные средства до
наступления определенных договором обстоятельств и перечислить их
бенефициару в установленных договором случаях.
1
Хужин А. М. Реформа гражданского законодательства как предпосылка развития общей
теории цивилистики // Гражданское право. — 2016. — № 4.
61
При этом банк, как независимое лицо, не имеющее своего интереса в
сделке и действуя в рамках договора, проверяет основания для перечисления
денежных средств бенефициару.
Объектами депонирования согласно ст. 860.7 ГК РФ могут быть только
денежные средства. Данное положение не соответствует сложившейся мировой
практике, ведь в зарубежных странах объектом депонирования могут выступать
не только денежные средства, но и иные объекты, включая ценные бумаги.
Что касается распоряжения счетом эскроу, то по общему правилу (ст.
860.8 ГК РФ) средства на счете эскроу блокируются, то есть ни депонент, ни
бенефициар не вправе распоряжаться денежными средствами, находящимися
на счете. Однако договором счета эскроу может быть предусмотрено иное
правило.
После возникновения оснований, предусмотренных договором счета
эскроу, банк обязан в установленные договором сроки, а при отсутствии таких
сроков - в течение 10 дней с момента наступления указанных оснований,
выдать бенефициару депонированную сумму или перечислить ее на указанный
им счет.
Подобная конструкция кажется очень удобной, но и в ее применении
существуют проблемы.
Для начала обратим внимание на неточность законодателя в нормах,
касающихся договора счета эскроу. В действующей редакции ГК РФ ст. 860.7
называется «Договор счета эскроу». Между тем, в п. 2 ст. 860.8 и п. 3 ст. 860.8
используется термин «условное депонирование». В связи с этим возникает
вопрос: отождествляет ли законодатель данные понятия или же отдельно
должен быть заключен договор условного депонирования? Отметим, что
отсутствует законодательное регулирование договора условного
депонирования. Но это может быть последствием простой невнимательности
62
законодателя, которую можно исправить, изменив в указанных пунктах
«договор условного депонирования» на «договор счета эскроу».
1
Кроме уже упомянутых, в российском законодательстве видны и иные
расхождения с мировой практикой, согласно которой, например, за рубежом
услуги эскроу-агента могут оказывать любые авторитетные лица и
организации, которым доверяют продавцы и покупатели — адвокаты,
биржевые брокеры и страховые компании. В России законодатель ограничил
перечень эскроу-агентов только банками.
Также в связи с тем, что законодатель не урегулировал право
собственности на денежные средства в период нахождения их на счете эскроу,
возникает вопрос о возможности укрытия депонентом активов от требований
третьих лиц. Исходя из п. 2 ст. 860.10 ГК РФ можно предположить, что
собственником денежных средств до возникновения оснований для передачи их
бенефициару остается депонент, однако ясного указание на это нет.
Важно заметить, что на данный момент возникает ряд вопросов в
отношении практической реализации эскроу, поскольку иные правовые акты,
кроме положений ГК РФ, регламентирующих регулирование расчетов через
эскроу, пока не приняты. Например, неизвестно, будут ли установлены
специальные требования к банкам, действующим в качестве эскроу-агентов.
2
Кроме того следует отметить, что проблемы могут возникнуть при смерти
физического лица (стороны договора), а именно как будет распределяться
средства в качестве наследственной массы, а в случае банкротства
юридического лица – в конкурсной массе. Помимо всего судебная практика по
подобным случаям в России пока отсутствует. Также не закреплено, каким
образом будет налагаться обременение на эти средства при аресте налоговыми
органами или судебными приставами.
1
Хужин А. М. Реформа гражданского законодательства как предпосылка развития общей
теории цивилистики // Гражданское право. — 2016. — № 4.
2
Резвых Ю. Н. Проблемы развития электронных платежных систем в Российской Федерации
// Молодой ученый. — 2018. — №21. — С. 296-299.
63
Таким образом, можно сказать, что договор счета эскроу - это новый этап
в развитии российской системы расчетов, который может найти широкое
применение в сложных сделках, регулируемых российским правом.
3.2 Проблемы исполнения договора банковского счета и пути их
решения
Данный параграф начнем с рассмотрения вопросов договора банковского
счета и его исполнения для граждан – физических лиц.
Коммерческий банк – это кредитное учреждение, специализирующееся на
оказании банковских услуг как физическим, так и юридическим лицам. Слово
«коммерческий» в названии структуры, означает, что главным приоритетом в
деятельности банка является получение прибыли. Деятельность коммерческих
банков находится под надзором Центрального банка страны и осуществляется
на основании лицензии на совершение банковских операций, которая также
выдается Центробанком.
При этом банковское обслуживание является весьма востребованным и со
стороны населения. Все больше граждан и организаций обращаются к банкам,
при этом не обязательно являясь бизнесменами.
Во всех регионах страны, во всех населенных пунктах есть отделения
банков. Там, где людей проживает немного, в основном работают филиалы
банков, призванные обеспечить минимальный перечень банковских услуг. Если
рассматривать услуги тех или иных банков, то, в общем-то, их предложения не
отличаются между собой. Другое дело, что под видом одной услуги может
предлагаться несколько, например, с оформлением карты на получение
зарплаты выдается и кредитная карта.
1
Таким образом, банковское обслуживание стало в некоторой степени
добровольно-принудительным.
1
Правовые новости. Специальный выпуск «Изменения положений Гражданского кодекса РФ
о вещных правах, обязательствах и договорах (законопроект № 47538-6, принят в I чтении
27.04.2012) // СПС «Консультант-Плюс»
64
В соответствии с Федеральным законом «О банках и банковской
деятельности» № 396 – 1 от 02.12.1990 г. установлен перечень банковских
операций в том числе и с участием с физическими лицами:
привлечение денежных средств физических лиц во вклады (до
востребования и на определенный срок);
открытие и ведение банковских счетов физических лиц;
осуществление переводов денежных средств по поручению
физических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским
счетам;
инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных
документов и кассовое обслуживание физических лиц;
купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной
формах;
привлечение драгоценных металлов физических во вклады (до
востребования и на определенный срок), за исключением монет из
драгоценных металлов;
открытие и ведение банковских счетов физических лиц в драгоценных
металлах, за исключением монет из драгоценных металлов;
осуществление переводов по поручению физических лиц, в том числе
банков-корреспондентов, по их банковским счетам в драгоценных металлах;
осуществление переводов денежных средств без открытия банковских
счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых
переводов).
1
При этом авторы учебников по банковскому делу классифицируют
банковские виды деятельности относительно частных лиц по разному.
Например, Г.Н. Белоглазова подразделяет все банковское обслуживание
частных лиц на основное и дополнительное.
1
Правовые новости. Специальный выпуск «Изменения положений Гражданского кодекса РФ
о вещных правах, обязательствах и договорах (законопроект № 47538-6, принят в I чтении
27.04.2012) // СПС «Консультант-Плюс»