34
С учетом вышеизложенного можно утверждать, что договор счета
эскроу не относится к числу фидуциарных сделок по российскому праву. В
рамках данного договора отсутствуют «внешние отношения», т.е. отношения
с третьими лицами, которые не являются участниками договора счета эскроу.
Все отношения между контрагентами имеют «внутренний» характер.
Таким образом, установлено наличие определенных проблем, связанных
с определением правовой природы договора эскроу как способа обеспечения
исполнения обязательств. Институт эскроу имеет неоднозначную правовую
природу и выступает как гражданско-правовое обязательство с
множественностью участников, которые выполняют гарантирующие функции
во взаимоотношениях с контрагентами, а также как способ расчетов
посредством открытия специального доверительного банковского счета,
представляющего собой один из способов проведения безопасных расчетов
между контрагентами.
1.3. Общая характеристика правового регулирования и
применения договора номинального счета в Российской Федерации
Как было отмечено выше, в гражданское законодательство в последние
годы были введены несколько договорных конструкций, одной из которых
является договор номинального счета. Договор номинального счета выступает
видом договора банковского счета и доказал свою эффективность в ряде
зарубежных стран, где применяется достаточно длительное время при
заключении сложных финансовых сделок.
ГК РФ в п. 1 ст. 860.1 закрепляет легальное определение понятия
договора номинального счета, в соответствии с которым номинальный счет
открывается владельцу счета для совершения операций с денежными
средствами, права на которые принадлежат другому лицу-бенефициару. В
соответствии со ст. 860.1 ГК РФ к существенным условиям договора
номинального счета относятся:
35
- указание на бенефициара;
- порядок получения информации от владельца счета о бенефициаре;
- основание участия бенефициара в отношениях по договору
номинального счета.
Основной целью заключения договора номинального счета выступает
укрепление финансовых, торговых и иных операций, осуществление которых
предполагает поступление денежных средств на банковские счета лиц,
которым данные денежные средства не принадлежат в экономическом
аспекте.
В научной литературе отсутствует единый, общепризнанный подход к
определению данного понятия договора номинального счета. Например, Л.Г.
Ефимова предлагает рассматривать договор номинального счета, как договор,
который заключается в тех случаях, когда денежные средства принадлежат
третьему лицу – бенефициару.
29
Указанное определение не отражает сущность
и все особенности рассматриваемой договорной конструкции. Более того,
необходимо отметить, что действующее гражданское законодательство не
содержит положений, обязывающих участников гражданского оборота
заключать договоры номинального счета при наличии случаев
принадлежности денежных средств третьим лицам.
30
Таким образом, не
раскрывает рассматриваемого понятия и должно оцениваться достаточно
критично.
Большинство исследователей при определении договора номинального
счета связывают его с какими-либо определенными сферами деятельности.
Так, А.В. Етаева предлагает рассматривать номинальный счет, как
специальный банковский счет, который открыт для использования денежных
средств бенефициара без получения разрешения органов опеки, т.е.
рассматривает номинальный счет как специальный счет для получения
29
Ефимова, Л.Г. Договоры банковского вклада и банковского счета: монография / Л.Г.
Ефимова. - М.: Проспект, 2018. - C. 201.
30
Слесаренко, Н.В. Номинальный счет в контексте правового регулирования обязательств
/ Н.В. Слесаренко // Тенденции развития науки и образования. - 2020. - № 60-5. - С. 75.
36
определенных выплат, пособий.
31
На практике достаточно распространено,
что договор номинального счета открывается законными представителями
несовершеннолетнего в целях зачисления на данный счет алиментов, пособий,
пенсий и иных социальных выплат. Также данные номинальные счета могут
открываться в целях обеспечения содержания недееспособных или
ограниченно дееспособных лиц. Указанные лица в таком случае являются
бенефициарами.
32
В свою очередь, А.В. Будазин рассматривает номинальный счет как
разновидность расчетного счета для проведения учета денежных средств
клиентов форекс-дилера.
33
Так, например, в ПАО «Сбербанк» номинальный
счет может быть открыт форекс-дилеру в валюте Российской Федерации для
совершения операций с денежными средствами, принадлежащими
бенефициару/бенефициарам, сведения по которым предоставляются
владельцем счета в соответствии с условиями договора. Владелец счета
является профессиональным участником рынка ценных бумаг и
осуществляет свою деятельность в соответствии с полученной лицензией.
Бенефициаром является физическое лицо, не являющееся индивидуальным
предпринимателем.
Представляется, что указанные определения также не отражают всех
особенностей правового регулирования договора номинального счета. В
большинстве случаев, представленные в научной литературе определения
понятия договора номинального счета соответствуют легальному
определению данного понятия. Во многом существующая неопределенность
понятия договора номинального счета связана с его новизной для
отечественного гражданского законодательства.
31
Ентаева, А.В. Презумпция добросовестности опекуна / А.В. Ентаева // Стандарты
доказывания по гражданским делам. - 2017. - № 1. - C. 42.
32
Ташбулатова, В.В., Ахтямова, Е.В. К вопросу о применении договора номинального счета
в Российской Федерации / В.В. Ташбулатова, Е.В. Ахтямова // Наука молодых – будущее
России. - 2019. - С. 208.
33
Буздалин, А.В. Розничный Forex-рынок - неотъемлемая составляющая финансового
рынка // Банковское дело. - 2016. - № 4. - С. 24.
37
До введения в гражданское законодательство конструкции договора
номинального счета, в доктрине при определении номинального счета
использовались понятия трастового и доверительного счета, заимствованные
из зарубежных источников. Так, под трастовым счетом в научной литературе
предлагалось понимать счет, который управлялся одним лицом от имени
другого лица.
В настоящее время договор номинального счета предлагается
рассматривать, как двусторонний договор в том случае, если в договорных
отношениях участвуют владелец счета и банк. Также данный договор может
быть и трехсторонним, в этом случае, в договорных отношениях участвуют
владелец счета, банк и бенефициар. В договоре номинального счета должна
получить явное отражение информация о лице, являющемся бенефициаром.
Законодатель в статье 860.3 ГК РФ определил возможность ограничения
операций по номинальному счету путем установления:
- лиц, которым могут перечисляться или выдаваться денежные средства;
- лиц, с согласия которых совершаются операции по счету;
- документов, которые являются основанием совершения операций.
Кроме того, перечень таких ограничений не является исчерпывающим,
поскольку в указанной статье говорится об «иных обстоятельствах», что
свидетельствует об открытости данного списка.
Таким образом, договор номинального счета был введен в гражданское
законодательство сравнительно недавно и в настоящее время многие
исследователи оценивают его договорную конструкцию неоднозначно,
отмечая ряд проблем правового регулирования договора номинального счета.
Так, в частности, отмечается, что положения договора номинального счета в
значительной степени не соответствуют нормам иных отраслей
законодательства.
Выводы по главе 1
38
На современном этапе развития гражданского законодательства
происходит активное развитие новых видов договоров банковского счета:
договора номинального счета и договора счета эскроу, договора эскроу.
Договор эскроу, равно как договор счета эскроу, является, на наш взгляд,
одним из наиболее оптимальных и современных юридических конструкций,
обеспечивающих одновременное исполнение договорных обязательств
обеими сторонами.
О необходимости введения в современное российское гражданское
законодательство новых договорных конструкций – договора номинального
счета, договора эскроу и договора счета эскроу говорилось неоднократно, в
частности, в Концепции развития гражданского законодательства Российской
Федерации. Так, впервые конструкция договора номинального счета была
предусмотрена проектом Федерального закона от 2007 года № 393713-4 в
целях правового регулирования секьюритизации, однако в 2009 году данный
законопроект был отклонен. В дальнейшем конструкции договора
номинального счета и договора эскроу были отражены в проекте
Федерального закона № 47538-6 «О внесении изменений в отдельные
законодательные акты Российской Федерации». Данный законопроект
предусматривал необходимость введения главы 47.1 «Условное
депонирование (эскроу)», посвященной договору условного депонирования, и
параграфа 4 «Счет эскроу» в главе 45 «Банковский счет», посвященного
договору счета эскроу.
Договор эскроу (условного депонирования) появился в ГК РФ несколько
позднее, чем договоры номинального счета и эскроу. В работе рассмотрены
причины того, почему договор условного депонирования не был введен в ГК
РФ вместе с договором счета эскроу и договором номинального счета. Одной
из главных причин названо то, что в законопроекте, предусматривающем его
введение в то время, не было предусмотрено лицензирование эскроу-агентов,
как это происходит в большинстве стран мира. Это могло привести к росту
39
мошенничества при заключении договора, банковская же сфера является
строго регулируемой в России.
Установлено наличие определенных проблем, связанных с
определением правовой природы договора эскроу как способа обеспечения
исполнения обязательств. Институт эскроу имеет неоднозначную правовую
природу и выступает как гражданско-правовое обязательство с
множественностью участников, которые выполняют гарантирующие функции
во взаимоотношениях с контрагентами, а также как способ расчетов
посредством открытия специального доверительного банковского счета,
представляющего собой один из способов проведения безопасных расчетов
между контрагентами.
Сделан вывод, что договор условного депонирования (эскроу) не
является новым способом обеспечения обязательств. Можно лишь говорить о
наличии неких обеспечительных качеств указанного договора. Причем эти
качества проявляются в равной мере для обеих сторон: бенефициар получает
гарантию от непередачи имущества, а депонент от его неправомерного
удержания и других различных злоупотреблений.
Договор номинального счета был введен в гражданское
законодательство сравнительно недавно и в настоящее время многие
исследователи оценивают его договорную конструкцию неоднозначно,
отмечая ряд проблем правового регулирования договора номинального счета.
Так, в частности, отмечено, что положения договора номинального счета в
значительной степени не соответствуют нормам иных отраслей
законодательства.
40
ГЛАВА 2. ОСОБЕННОСТИ ДОГОВОРА НОМИНАЛЬНОГО
СЧЕТА И ДОГОВОРА ЭСКРОУ В РОССИЙСКОЙ И ЗАРУБЕЖНОЙ
ПРАКТИКЕ
2.1. Соотношение договора номинального счета и договора эскроу
в Российской Федерации
Анализируя гражданское законодательство можно прийти к выводу о
том, что положения, регламентирующие договор номинального счета в
значительной степени коррелируют с положениями договора счета эскроу. В
результате этого, в научной литературе достаточное распространение
получила позиция в соответствии, с которой договор счета эскроу можно
рассматривать как разновидность договора номинального счета. В
обоснование данной позиции указывается на тождество всех основных
характеристик договора номинального счета и договора счета эскроу. Однако,
необходимо отметить, что между данными договорными конструкциями
имеются как общие черты, так и значительные отличия.
34
Как договор эскроу, договор счета эскроу, так и договор номинального
счета имеют консенсуальную природу, то есть права и обязанности сторон
данных договорных отношений возникают с момента заключения договоров.
К общим чертам договора номинального счета и договора счета эскроу
можно отнести то, что депонируемыми объектами указанных договоров могут
выступать исключительно денежные средства, которые принадлежат третьему
лицу. Однако, п. 1 ст. 860.7 ГК РФ определяет, что права на денежные
средства, находящиеся на счете эскроу, принадлежат депоненту до даты
возникновения оснований для передачи денежных средств бенефициару, а
после указанной даты - бенефициару. В соответствии с п. 1 ст. 860.1 ГК РФ
номинальный счет может открываться владельцу счета для совершения
34
Ахтямова, Е.В., Шайжанова, А.Н. Соотношение счета эскроу и номинального счета / Е.В.
Ахтямова, А.Н. Шайжанова // Наука молодых – будущее России. - 2019. - С. 35.
41
операций с денежными средствами, права на которые принадлежат другому
лицу-бенефициару. Из данного определения следует, что у бенефициара
возникают права на имущество, являющиеся предметом данных
правоотношений, с момента его зачисления на номинальный счет, а по
договорам счета эскроу, бенефициар приобретает права на депонируемое
имущество только в случае наступления определенных обстоятельств,
указанных в договоре эскроу. Таким образом, можно говорить о
существенных различиях рассматриваемых договорных конструкций.
По субъектному составу также имеются существенные различия. Так, в
соответствии с п. 1 ст. 860.7 ГК РФ договор счета эскроу является
многостронним, заключается между депонентом, эскроу-агентом и
бенефициаром. Договор номинального счета может быть как двусторонним,
заключаться без участия бенефициара, так и многосторонним, и заключаться,
соответственно, с участием бенефициара. На стороне эскроу-агента выступает
банк или иная кредитная организация, имеющае универсальную лицензию на
осуществление банковской деятельности, а по операциям связанным с
открытием счетов эскроу для расчетов по договорам участия в долевом
строительстве предъявляются дополнительные требования, установленные
постановлением Правительства РФ от 18 июня 2018 года № 697. Правом на
открытие номинального счета, помимо банка/кредитной организации,
обладает нотариус, адвокат и т.д.
Правовой режим номинального счета не позволяет бенефициару
совершать операции по счету (ст. 860.3 ГК РФ), тогда как правовой режим
счета эскроу допускает указанные действия (ст. 860.8 ГК РФ).
Приостановление операций по номинальному счету, арест или списание
денежных средств, находящихся на номинальном счете, по обязательствам
владельца счета по общему правилу не допускаются (ст. 860.5 ГК РФ). Однако
данные ограничения не действуют в отношении счета эскроу.
Наконец, в части правового регулирования отношений по обеспечению
конфиденциальности сведений, составляющих банковскую тайну, имеются
42
следующие различия: по номинальному счету сведения, составляющие
банковскую тайну, могут быть представлены бенефициару, если это указано в
договоре (ст. 860.4 ГК РФ), а по счету эскроу данные сведения должны быть
представлены бенефициару в силу указания закона (ст. 860.9 ГК РФ).
Исходя из существенных различий в правовом режиме
функционирования рассматриваемых счетов, представляется, что счет эскроу
не является видом номинального счета.
Что касается договора эскроу (условного депонирования), то
необходимо отметить, что в отечественной и зарубежной практике договор
эскроу применяется в целях минимизации правовых, экономических,
предпринимательских и других возможных рисков при совершении иных
сделок, что дает основание причислить данный договор к разновидностям
акцессорных договоров. Несмотря на то, что назначение договора эскроу -
защита имущественных интересов депонента и бенефициара, законодатель не
отнес его к способам обеспечения исполнения обязательств. Такая позиция
может быть обусловлена тем, что обеспечительные меры имущественного
характера призваны стимулировать исполнение обязательств, а в случае их
неисполнения защитить интересы кредитора, но применительно к счету
эскроу, необходимость в данной «мере защиты» отпадает, поскольку депонент
уже передал денежные средства эскроу-агенту.
35
В свою очередь, основным
назначением номинального счета является ограничение прав номинального
владельца на имущество, принадлежащее бенефициару. Владельцами
номинальных счетов могут выступать опекуны, попечители, нотариусы,
доверительные управляющие, сервисные агенты по ценным бумагам с
ипотечным покрытием, агенты, эскроу-агенты, адвокаты, поверенные,
брокеры, комиссионеры и др.
Таким образом, на основе проведенного анализа можно сделать вывод,
что договор счета эскроу и договор номинального счета, хотя и имеют схожие
35
Матьянова, Е.С. Счет эскроу и номинальный счет как элементы конструкции условного
депонирования (эскроу) / Е.С. Матьянова // Финансовое право. - 2019. - № 5. - С. 27.
43
правовые конструкции, обладают существенными и принципиальными
различиями, прежде всего, заключающихся в целях, преследуемыми
сторонами договоров.
2.2. Сравнительный анализ договора номинального счета,
договора эскроу и иных гражданско-правовых конструкций
В настоящее время вопрос соотношения договора номинального счета,
договора эскроу и иных гражданско-правовых конструкций является
достаточно актуальным. В научной литературе указывается на значительную
схожесть данных договорных конструкций с иными гражданско-правовыми
договорами. В целях признания самостоятельного характера договора
номинального счета и договора эскроу представляется необходимым провести
сравнительный анализ сходств и различий указанных договоров с иными
гражданско-правовыми конструкциями.
Так, договоры номинального счета и эскроу имеют значительные
отличия от иных договоров банковского счета, которые были рассмотрены
выше. В частности, речь идет об отличиях субъектного состава, предметах
договоров.
Наиболее часто в правовой литературе встречается сравнение договора
номинального счета и договора эскроу с аккредитивом. Рассмотрим различия
между данными формами расчетов.
Наиболее схожей конструкцией с договором эскроу является
документарный аккредитив (далее – аккредитив) (§ 3 главы 46 ГК РФ). Это
касается в первую очередь ситуации, когда эскроу-агентом является банк.
Аккредитив – условное денежное обязательство банка, заключающееся в том,
что платеж будет осуществлен только при представлении в установленный
срок обусловленных аккредитивом документов. Банк-эмитент принимает на