31
(Великобритания), а также «depatfiduciare» (Франция). В предыдущей
редакции ГК РФ он именовался «счетом условного депонирования», однако в
соответствии со ст. 327 ГК РФ депонирование относится к способам
исполнения договора, а счет эскроу можно назвать способом обеспечения
исполнения обязательств.
Статьей 860.7 предусмотрены основные положения осуществления
договора счета эскроу. Законодательство определяет, что по данному
договору эскроу-агент открывает специальный счет, на котором учитываются
денежные средства владельца счета – депонента. Данные финансы
блокируются эскроу-агентом в целях передачи их бенефициару при
возникновении оснований, предусмотренных вышеназванным договором.
Формулировка, при котором основания передачи не предусматривались
прямо договором эскроу, что могло подразумевать под собой заключение
дополнительного трехстороннего договора, усовершенствована и допускает
установление основания непосредственно в договоре счета эскроу.
Помимо новой главы, законодатель добавил ряд уточнений в нормы,
которые касаются договоров о счетах эскроу (ст. 860.7 — ст. 860.10). Так, в
прежней редакции статьи 860.7 не было указания, кто именно обладает
правами на средства, которые передали не депонирование. В новой редакции
статьи сказано, что:
• до того, как возникнут основания для передачи средств, права на
них остаются у депонента;
• после того, как это произойдет, права переходят к бенефициару.
Закон связывает переход права с датой, когда основание должно возникнуть.
Соответственно, права на денежные средства до даты возникновения
оснований доля передачи принадлежат депоненту, а после – бенефициару.
Порядок распоряжения денежными средствами осуществляется согласно
статьям 860.7-860.10 ГК РФ. Также, отношения по договору банковского
счета регулируются нормами законодательства о банковском счете и
32
договоре условного депонирования (эскроу), если иное не предусмотрено
ст.860.8-860.10 ГК РФ либо не вытекает из существа отношений сторон
Можно выделить следующие особенности договора счета эскроу, в
связи с тем, что эскроу-агентом является банк. Так, обязательства по
договору счета эскроу, могут содержаться наряду с вышеназванным
договором, также и в ином договоре. Вознаграждение банка не может
взиматься из средств, находящихся на счете эскроу, если иное не
предусмотрено договором.
Вознаграждение эскроу-агента заключается не только в оплате
организации движения денежного потока от депонента к бенефициару, но и
оплате оказанных услуг. К ним можно отнести, например, проверку
достоверности и легитимности представленных бенефициаром документов,
являющихся основанием для выплат ему денежных средств, и т.п.
Ограничения по распоряжению денежными средствами, находящимися
на счете эскроу регулируются ст. 860.8 ГК РФ и установлены следующим
образом:
• ни депонент, ни бенефициар не вправе распоряжаться
денежными средствами, находящимися на счете эскроу, если иное не
предусмотрено договором или прямо не указано в данной статье;
• не допускается зачисление на счет эскроу иных денежных
средств депонента, помимо депонируемой суммы. На счете должна быть
только та сумма, которую указали в договоре счета эскроу;
• депонированная сумма выдается банком бенефициару или
перечисляется на счет, указанный бенефициаром, при возникновении
оснований, предусмотренных договором эскроу. Выдача или перечисление
средств может устанавливается договором счета эскроу, в ином случае же
осуществляется в течение 10 дней.
• приостановление операций и списание средств по обязательствам
депонента перед третьими лицами и обязательствам бенефициара не
допускается. Сумма не подлежит аресту, операции по счету
33
приостанавливать запрещается (п. 4 ст. 860.8). Данное ограничение
аналогично ограничению на распоряжение имуществом, которое находится
на условном депонировании по договору в рамках главы 47.1 ГК РФ .
Также, законодательно установлено права как депонента, так и
бенефициара о раскрытии банковской тайны.
На договор счета эскроу распространяются общие основания
изменения договора. Это значит, что он может быть изменен:
• по инициативе сторон (п. 1 ст. 450 ГК РФ);
• по решению суда (п. 2 ст. 450 ГК РФ);
• в связи с существенным изменением обстоятельств (ст. 451 ГК
РФ).
Одна из отличительных особенностей договора счета эскроу раскрыта
в заключительной статье 860.10. Закрытие данного вида счета
осуществляется не по заявлению стороны и не в случае, предусмотренном п.2
ст.859, относящемся в целом к договорам банковского счета. Истечение
срока действия – главное основание прекращения договора счета эскроу. Как
правило, этот срок указывается в тексте самого договора. Однако, к
закрытию счета эскроу могут и иные основания договора эскроу или иные
обстоятельства. Например, признание физического лица недееспособным,
ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также
ликвидация юридического лица и т. д.
В случае, если при расторжении договора счета эскроу, на нем
остаются денежные средства и порядок их распределения не установлен в
конкретном случае, то они перечисляются депоненту, либо, при
возникновении оснований для передачи средств, выдаются бенефициару.
Случай банкротства (несостоятельности) кредитной организации,
являющейся эскроу-агентом, а именно – его дата, влияет на то, кто именно из
сторон должен встать в реестр кредиторов. Если обстоятельства, при которых
денежные средства должны быть списаны со счета, еще не наступили на дату
34
банкротства, то в реестр, должен вставать владелец счета (депонент). Если же
такие обстоятельства уже наступили, то – бенефициар.
Стоит заметить, что существует специальное законодательство,
регулирующее взаимодействие по договору счета эскроу в той или иной
сфере. Подробнее такие случаи будут рассмотрены в Главе 2.
Подытожив вышесказанное, отметим: основными особенностями
можно выделить следующие нюансы:
1) Бенефициар имеет реальную возможность на равных с эскроу-
агентом и депонентом влиять на условия соответствующего договора.
2) Денежные средства, передаваемые на счет эскроу, обособляются.
То есть они перечисляются на специальный счет, учитываются банком,
блокируются и по общему праву ни депонент, хотя он является владельцем
счета, ни бенефициар, хотя эти денежные средства ему предназначены, не
имеют права распорядиться ими до наступления определенных в договоре
обстоятельств (п. 1 ст. 860.8 ГК РФ).
3) Стороны имеют возможность контроля за тем, что происходит на
счете эскроу – и бенефициар, и депонент могут в любой момент времени
попросить банк предоставить им актуальные сведения по счету (ст. 860.9 ГК
РФ).
4) Договор счета эскроу имеет достаточно гибкую конструкцию, в
сравнении с аналогичными банковскими предложениями.
Данные характеристики делают договор счета-эскроу эффективным
инструментом в современных банковских реалиях.
35
2. АНАЛИЗ ПРИМЕНЕНИЯ ДОГОВОРОВ СПЕЦИАЛЬНОГО СЧЕТА:
НОМИНАЛЬНОГО И ЭСКРОУ
2.1. Сравнение договоров специального счета: номинального и эскроу
Говоря о таких новых видах банковских счетов, как счет эскроу и
номинальный счет, часто используются понятие «специальный банковский
счет». И это неслучайно, так как, обладая чертами, характерными для
банковского счета в целом, они имеют и ряд особенностей, отличающих от
него их дифференцирующих их между собой.
В главе 45 ГК
1
, посвященной банковскому счету, они упоминаются как
виды банковского счета, т.е. представляют собой его категории. В связи с
этим к ним по аналогии возможно применение, норм, регулирующих
банковские счета и не вступающие в противоречие с сутью специального
банковского счета.
Заметим, что определения, как такового, банковский спецсчет не имеет.
На практике, по договору такого счета банк зачисляет на счет, открытый
клиенту - владельцу счета, и списывает денежные средства для их
обособления от иных денежных средств клиента в целях, предусмотренных
законом для данной категории счета, а в случаях, предусмотренных законом,
- совершает иные операции по распоряжению владельца счета, иного лица
или по своему собственному распоряжению в интересах лица, обладающего
правами на денежные средства.
Можно сделать вывод, что специальный счет являет собой банковский
счет, на котором ведется учет денежных средств, предназначенных для
обособления от иной денежной массы владельца счета. Таким образом,
специальные банковские счета своим функциональным предназначением
отличаются от банковских счетов в их традиционном понимании.
1
«Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)» от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред.
от 29.07.2018) (с изм. и доп., вступ. в силу с 30.12.2018)
36
Следовательно, различаются между собой и основания для открытия
банковского счета и спецсчета. Как правило, банковский счет в общем его
понимании открывается на основании договора, по которому банк обязуется
производить прием и зачисление поступающих средств, выполнять
распоряжения владельца о перечислении и выдаче определенных сумм со
счета, а также проводить иные операции по счету. В свою очередь,
банковский спецсчет открывается на основании договора специального
счета, единого определения которого также не установлено.
Договор специального банковского счета по сути является видом
договора банковского счета. Поэтому нормы о последнем применяются к
отношениям по договору специального банковского счета, если они не
противоречат установленным правилам о данном специальном банковском
счете
Существуют отдельно взятые нормативные акты, предусматривающие
понятия отдельных видов счетов, или упоминающие о необходимости либо
возможности открытия такого счета. В данном случае договор специального
банковского счета не получает конкретного определения, а подлежит
раскрытию в каждом отдельном его понятии.
Законодательно не установлено закрытого перечня специальных
банковских счетов. В п. 2.8 Инструкции ЦБ N 153-И приводятся список
банковских счетов, отличающихся в своем регулировании от общей массы
счетов, и который включает, в том числе номинальный счет и счет эскроу
1
.
Кроме того, отдельные виды таких банковских счетов предусматриваются
специальными нормативно-правовыми актами.
Анализируя имеющуюся законодательную базу и складывающуюся
практику в данной сфере отношений, выделим разновидности существующих
специальных банковских счетов.
1
Инструкция Банка России от 30 мая 2014 N 153-И "Об открытии и закрытии банковских
счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов" // Вестник Банка России. 2014.
N 60.
37
Они классифицируются, в первую очередь, по основной цели
обособления средств. По данному критерию можно выделить две группы
счетов:
1) Счета, на которых средства подлежат использованию
в определенных целях;
2) Счета, на которых размещаются средства, права на
которые не принадлежат владельцу счета.
К первой группе названных счетов относится счет эскроу. Учет и
блокирование банком денежных средств, внесенных на счет владельцем
счета (депонентом) осуществляется с целью их передачи другому лицу
(бенефициару) при возникновении оснований, предусмотренных договором
между банком, депонентом и бенефициаром.
Множество специальных банковских счетов относятся ко второй
группе, в том числе и номинальный счет. Цель договора номинального счета
- осуществление владельцем счета действий с денежными средствами, права
на которые принадлежат третьему лицу - бенефициару.
Актуальным является классификация банковских спецсчетов в
зависимости от круга операций, которые могут быть осуществлены по счету,
их количества. По данному показателю специальные банковские счета
неоднородны. По некоторым счетам допускается совершение разнообразных
операций, по другим - допускается только зачисление и списание денежных
средств и только однажды.
Номинальный счет относится к первой группе счетов, по которым
владелец может давать распоряжения о переводах денежных средств по
своему усмотрению, даже в случае, если ему они не принадлежат.
Представителем второй группы может служить счет эскроу. Право
распоряжаться финансовыми средствами, находящимися на таком счете, не
представляется ни бенефициару, ни депоненту. Единственной возможной
операцией является списание денежных сумм в пользу бенефициара (выдача
38
наличных или перечисление на указанный им счет) при возникновении
указанных в договоре оснований.
Также, могут различаться счета по соотношению прав владение-
пользование средствами. Непосредственно владельцем средств по договору
номинального счета всегда бенефициар. В случае же с договором счета
эскроу средства принадлежат бенефициару лишь после момента наступления
оснований передачи денежных средств ему, а до этого – депоненту.
Рассматривая характеристики специальных счетов необходимо
учитывать специфику договоров, на основании которых они открываются.
Большинство договоров специального банковского счета, как и договор
банковского счета, являются двусторонними сделками, т.е. заключаются
между кредитной организацией и ее клиентом. Однако некоторые договоры в
силу прямого указания в законе или договоре могут быть трехсторонними
сделками, которые заключаются между кредитной организацией, ее
клиентом и бенефициаром.
Так, договор номинального счета может быть заключен как с участием
бенефициара, так и без него. Гражданский кодекс предусматривает
особенности договора номинального счета в случае участия трех сторон. В
таком договоре бенефициар имеет право требовать от банка представления
ему сведений, составляющих банковскую тайну, независимо от упоминания о
таком праве в договоре, и такой договор может быть изменен или расторгнут
только с согласия бенефициара.
Договор счета эскроу в силу прямого указания закона является всегда
трехсторонним, так как заключается между депонентом и бенефициаром с
участием эскроу-агента. Нормы именно о таких трехсторонних договорах
специального банковского счета помещены в настоящее время в
Гражданский кодекс РФ.
По общему правилу договор специального банковского счета обладает
особым субъектным составом. В большинстве случаев владельцем
специального банковского счета является юридическое лицо или
39
индивидуальный предприниматель, занимающиеся лицензируемым или
иным видом предпринимательской деятельности профессионально
(например, доверительный управляющий, брокер, поставщик, банковские
платежный агент и платежный субагент, оператор по переводу денежных
средств и др.) или физическое лиц, обладающее отличительным набором
прав. Например, владельцем счета является физическое лицо, не
занимающееся профессиональной практикой или предпринимательской
деятельностью, а обычный гражданин, являющийся опекуном или
попечителем недееспособных и не полностью дееспособных лиц в случае
открытия номинального банковского счета. Со стороны бенефициара, как
правило, в договоре специального банковского счета выступает физическое
лицо.
Существенные условия договора банковского спецсчета, как правило,
совпадают с существенными условиями договора банковского счета. В
трехсторонних договорах, а также в договорах в пользу третьего лица
является обязательным включение информации о бенефициаре в той или
иной форме. Указание в договоре бенефициара или порядок получения
информации о нем от владельца счета, а также основание участия первого в
отношениях по договору номинального счета является особенностью
заключения договора данного вида. Сведения о порядке фиксирования
сведений о бенефициаре и об основании его участия в отношениях по
договору номинального счета включаются в банковские правила и
внутренние документы кредитной организации.
Таким образом, содержание договора банковского спецсчета может
отличаться от содержания договора банковского счета, поскольку может
включать особые обязанности сторон, в том числе и самой кредитной
организации.
В эскроу-сделках, помимо договора счета эскроу, может быть
заключены иные договора.
40
Бенефициар получает доступ к денежным средствам по договору
номинального счета в случае расторжения договора, а по договору счета
эскроу – в случае наступления оснований, прописанных в договоре.
Арест или списание средств по исполнительным листам в договоре
номинального счета допускается лишь по обязательствам бенефициара.
В отношении обязательств владельца счета указанные действия могут
быть осуществлены в случае кредитования счета или уплаты банку
причитающегося вознаграждения за осуществление операций.
В эскроу-сделках законодательство с недавних пор исключает
возможность взыскания денежных средств со счета эскроу по обязательствам
депонента. В отношении обязательств бенефициара указанные действия так
же недопустимы.
В случае заключения договора номинального счета с участием
бенефициара, его расторжение по общему правилу возможно с согласия
последнего. Также договором может быть предусмотрено обязательное
информирование банком выгодоприобретателя в случае заявления владельца
счета о расторжении договора номинального счета.
Закрытие счета эскроу осуществляется банком, как правило, по
истечении оговоренного срока действия договора или в случае его
прекращении по иным основаниям.
Для сопоставления природы договоров спецсчета отметим, что, если в
номинальном средства поступают для выполнения условий договора —
содержание недееспособного гражданина, то чтобы получить средства со
счета эскроу, условия договора надо сначала выполнить.
При детальном сопоставлении договора номинального счета и счета
эскроу, при сохранении общих для договоров банковского счета свойств,
проявляются порой полярные внутрикатегорийные характеристики этих двух
видов специальных счетов, что обуславливает разные сферы и применения.
2.2 Актуальное применение договора номинального счета