53
посредством no нотариально no удостоверенных no индоссаментов, no не no требующих no
государственной no регистрации. no Но no если no уступка no прав no залогодержателя no по no
договору no об no ипотеке no вполне no допустима no и no в no соответствии no с no действующим no
законодательством no (с no соблюдением no общих no правил no об no уступке no требования), no то no
залог no самих no закладных no пока no no ничем no у no нас no не no регулируется. no Унификация no
договоров no об no ипотеке no сделает no и no это no возможным. no Причём no порядок no залога no
закладной no будет no также no упрощённым no и no будет no заключаться no в no простой no её no передаче
no другому no лицу no (залогодержателю no закладной) no в no обеспечение no исполнения no
кредитного no договора, no заключённого no между no этим no лицом no и no залогодержателем, no
названным no в no закладной no (ипотечным no залогодержателем)
1
.
При no формировании no рынка no ипотечных no кредитов no нам no вовсе no не no следует no
пренебрегать no опытом no других no зарубежных no стран no в no данной no области. no Этот no опыт no
заключается no в no создании, no в no первую no очередь, no специального no государственного no
органа, no который no может no называться no по-разному no – no Федеральная no комиссия, no
Федеральная no ассоциация, no Федеральное no агентство. no Его no главная no функция no – no
выкупать no у no банков no закладные, no отвечающие no заранее no установленным no
требованиям no (вот no оно no – no значение no унификации no договоров no об no ипотеке). no В no
результате no этот no орган no становиться no кредитором no по no огромному no количеству no
закладных, no которые no он no может no продавать no (опять no же no в no порядке no уступки no
требования) no другим no банкам, no страховым no организациям no и no иным no финансовым no
структурам, no а no может no выпускать no на no их no сумму no государственные no ценные no бумаги, no
обеспечением no по no которым no могут no выступить no права no требования no по no этим no
закладным. no Средства no от no продажи no закладных no и no от no размещения no ценных no бумаг no
могут no использоваться no Федеральной no комиссией no для no дальнейшего no выкупа no у no
банков no закладных, no стимулируя no их, no таким no образом, no к no выдаче no все no большего no
количества no no ипотечных no кредитов. no При no этом, no независимо no от no того, no кто no в no
конкретный no момент no является no кредитором no по no кредитному no и, no соответственно, no
залогодержателем no по no ипотечному no договорам, no обслуживанием no ипотечного no
1
Гражданское право: учебник для ВУЗов - 5-е изд. / Под ред. С.А.Боголюбова.- М.: Юрайт,
2015. – С.103..
54
кредита no занимается no банк, no с no которым no заемщик no изначально no заключил no оба no
договора
1
.
Надо no сказать, no что no формирование no вторичного no рынка no ипотечных no кредитов no
было no признано no наиболее no эффективным no механизмом no участия no государства no в no
становлении, no прежде no всего, no жилищного no ипотечного no кредитования. no Поэтому no
появление no подобного no органа no планировалось no и no у no нас. no
Далее no необходимо no отметить, no что no пункт no 3 no ст. no 339 no ГК no не no упоминает no о no
движимом no имуществе. no Вопрос no о no регистрации no движимого no имущества no
регулируется no специальными no актами. no Так, no необходимость no регистрации no
автотранспорта no предусматривается no в no постановлении no Правительства no РФ no от no 12 no
августа no 1994 no г. no N no 938 no «О no государственной no регистрации no автотранспортных no
средств no и no других no видов no самоходной no техники no на no территории no Российской no
Федерации»"
2
. no
Договор no о no залоге no ценных no бумаг no подлежит no регистрации no (внесению no в no
реестр) no в no соответствии no с no п.5.1 no - no 5.3 no положения no о no ведении no Реестра no владельцев no
именных no ценных no бумаг, no утв. no постановлением no Федеральной no комиссии no по no
ценным no бумагам no и no фондовому no рынку no при no Правительстве no РФ no от no 12 no июля no 1995 no г. no
N no 3.
Неправильное no оформление no договора no залога no - no отсутствие no нотариального no
удостоверения no в no случаях, no когда no это no предусмотрено no законом, no либо no отсутствие no
регистрации no залога no недвижимого no имущества no влекут no недействительность no
договора. no
2.2. no Стороны no договора, no их no права no и no обязанности no
Субъектный no состав no залогового no обязательства no образуют no залогодатель no и no
залогодержатель.
1
Бусов В.К. Ипотека в РФ: опыт и проблемы. // Государство и право. -2015. - №3. - С.5.
2
О государственной регистрации автотранспортных средств и других видов самоходной техники на
территории Российской Федерации: постановление Правительства РФ от 12 августа 1994 г. N 938 //
Собрание законодательства РФ. – 1994. - N 17. - Ст.1999.
55
Принципиальное no значение no имеет no отношение no этих no лиц no к no основному no
обязательству. no Если no залогодателем no может no быть no как no сам no должник no по no основному no
обязательству, no так no и no третье no лицо, no то no залогодержателем no может no быть no только no
кредитор no по no основному no обязательству
1
. no Это no положение no вытекает no из no
заинтересованности no последнего no в no обеспеченности no этого no обязательства, no то no есть no в
no дополнительной no возможности no его no погашения, no получаемой no в no результате no
установления no залога. no Обязанность no совпадения no кредитора no и no залогодержателя no в no
одном no лице no подтверждается no закреплением no в no ГК no РФ no обязательности no
одновременной no уступки no прав no по no основному no обязательству no как no условия no
действительности no уступки no прав no по no договору no о no залоге no (ч. no 2 no ст. no 350), no а no также no
презумпцией, no согласно no которой, no если no не no доказано no иное, no уступка no прав no по no
договору no о no залоге no означает no и no уступку no прав no по no обеспеченному no залогом no
обязательству no (ч. no 3 no ст. no 355).
Не no менее no важным no является no отношение no залогодателя no к no предмету no залога. no
Для no залогодержателя no заложенный no объект no должен no быть no чужим, no то no есть no не no
находиться no в no его no собственности. no Залогодателю no предмет no залога no может no
принадлежать, no как no уже no было no сказано no нами no выше, no на no праве no собственности no или no
праве no хозяйственного no ведения. no В no последнем no случае, no при no залоге no недвижимости no
для no обременения no недвижимости no ипотекой no нужно no согласие no собственника no
имущества. no
В no настоящее no время no закон no не no устанавливает no каких-либо no ограничений no в no
отношении no юридического no статуса no залогодателя no и no залогодержателя. no Поэтому no
сейчас no как no тот, no так no и no другой no могут no быть no физическим no или no юридическим no лицом. no
Характерной no чертой no ипотеки, no как no уже no отмечалось no выше, no является no
оставление no заложенной no недвижимости no во no владение no залогодателя, no который no
также no сохраняет no возможность no пользоваться no ею. no Глава no 5 no Федерального no закона no
«Об no ипотеке»
2
no закрепляет no права no залогодателя no по no пользованию no заложенным no
1
Копылов В.Е. Вещные права и договорное право / В.Е. Копылов. - М.: Проспект, 2016. –
С.76.
2
Об ипотеке (залоге недвижимости): федеральный закон от 16.07.1998 N 102-ФЗ (ред. от
03.07.2016) // "Собрание законодательства РФ. - 20.07.1998. - N 29. - Ст. 3400.
56
имуществом. no В no соответствии no со no ст. no 29 no данного no закона no залогодатель no сохраняет no
право no пользования no имуществом, no заложенным no по no договору no об no ипотеке. no
Залогодатель no вправе no использовать no это no имущество no в no соответствии no с no его no
назначением. no Условия no договора no об no ипотеке no отграничивающие no это no право no
залогодателя, no ничтожны.
Если no иное no не no предусмотрено no договором, no при no пользовании no заложенным no
имуществом no залогодатель no не no должен no допускать no ухудшения no имущества no и no
уменьшения no его no стоимости no сверх no того, no что no вызывается no нормальным no износом.
П. no 2 no ст. no 29 no Федерального no закона no «Об no ипотеке no (залоге no недвижимости)» no
предоставляет no право no залогодателю no извлекать no из no имущества, no заложенного no по no
договору no об no ипотеке, no плоды no и no доходы. no Залогодатель no приобретает no право no на no эти no
плоды no и no доходы, no если no иное no не no предусмотрено no договором no об no ипотеке.
Ещё no одним no правом no залогодателя, no которое no не no может no быть no ограничено no
каким-либо no соглашением, no является no право no в no любое no время no до no продажи no предмета no
залога no прекратить no обращение no на no него no взыскания no и no его no реализацию, no исполнив no
обеспеченное no ипотекой no обязательство no или no ту no его no часть, no исполнение no которой no
просрочено. no
По no обеспеченному no залогом no обязательству no (залоговому no кредиту) no кредитор no
приобретает no ряд no прав.
Во-первых, no залогодержатель no имеет no право no в no случае no неисполнения no
должником no основного no обязательства no получить no удовлетворение no из no стоимости no
заложенного no имущества. no Действующее no законодательство no не no предусматривает no
обращения no в no собственность no залогодержателя no предмета no залога.
Во-вторых, no удовлетворение no залогодержатель no получает no преимущественно no
перед no другими no кредиторами no залогодателя. no Это no означает, no что no при no ликвидации no
юридического no лица no согласно no п.1 no ст.64 no ГК no РФ no требования no кредиторов no по no
обязательствам, no обеспеченным no залогом no имущества no ликвидируемого no
юридического no лица, no удовлетворяются no в no третью no очередь, no т.е. no после no
удовлетворения no требований no граждан, no перед no которыми no ликвидируемое no
юридическое no лицо no несет no ответственность no за no причинение no вреда no жизни no или no
57
здоровью, no путем no капитализации no соответствующих no повременных no платежей, no а no
также no после no производства no расчетов no по no выплате no выходных no пособий no и no оплате no
труда no с no лицами, no работающими no по no трудовому no договору, no в no том no числе no по no
контракту, no и no по no выплате no вознаграждений no по no авторским no договорам.
В-третьих, no по no общему no правилу no залог no обеспечивает no требование no в no том no
объеме, no какой no оно no имеет no к no моменту no удовлетворения, no в no частности no проценты, no
неустойку, no возмещение no убытков, no причиненных no просрочкой no исполнения, no а no
также no возмещение no необходимых no расходов no залогодержателя no на no содержание no
заложенной no вещи no и no расходов no по no взысканию.
В-четвертых, no если no иное no не no предусмотрено no договором, no право no
залогодержателя no (право no залога) no согласно no п.1 no ст.340 no ГК no РФ no распространяется no на no
вещь, no являющуюся no предметом no залога, no а no также no на no ее no принадлежности.
В-пятых, no если no это no предусмотрено no договором, no право no залогодержателя no
(право no залога) no согласно no части no второй no п.1 no ст.340 no ГК no РФ no распространяется no на no
полученные no в no результате no использования no заложенного no имущества no плоды, no
продукцию no и no доходы
1
.
В no статье no 343 no ГК no РФ no предусмотрено, no что no залогодатель no или no
залогодержатель no в no зависимости no от no того, no у no кого no из no них no находится no заложенное no
имущество no (статья no 338), no обязан, no если no иное no не no предусмотрено no законом no или no
договором:
1) no страховать no за no счет no залогодателя no заложенное no имущество no в no полной no его no
стоимости no от no рисков no утраты no и no повреждения, no а no если no полная no стоимость no
имущества no превышает no размер no обеспеченного no залогом no требования, no - no на no сумму no не
no ниже no размера no требования;
2) no принимать no меры, no необходимые no для no обеспечения no сохранности no
заложенного no имущества, no в no том no числе no для no защиты no его no от no посягательств no и no
требований no со no стороны no третьих no лиц;
1
Кастальский В.Н. Обеспечение обязательств залогом: законодательная база и практическое
применение // Аудиторские ведомости. – 2014. - № 1. – С.52.
58
3) no немедленно no уведомлять no другую no сторону no о no возникновении no угрозы no
утраты no или no повреждения no заложенного no имущества.
Залогодержатель no и no залогодатель no вправе no проверять no по no документам no и no
фактически no наличие, no количество, no состояние no и no условия no хранения no заложенного no
имущества, no находящегося no у no другой no стороны.
При no грубом no нарушении no залогодержателем no обязанностей, no указанных no в no
пункте no 1 no этой no статьи, no создающем no угрозу no утраты no или no повреждения no заложенного no
имущества, no залогодатель no вправе no потребовать no досрочного no прекращения no залога.
Таким no образом, no среди no диспозитивно no определённых no обязанностей no
залогодателя no следует, no во-первых, no назвать no его no обязанность no страховать no за no свой no
счет no предмет no залога no в no полной no его no стоимости no от no рисков no утраты no и no повреждения, no а no
при no залоге no недвижимости no – no если no полная no стоимость no имущества no превышает no
размер no обеспеченного no ипотекой no обязательства, no - no на no сумму no не no ниже no размера no
требования no (п.1 no ст.343). no Эта no норма no имеет no очень no большое no значение, no поскольку no
при no наступлении no страхового no случая no выплачиваемое no собственнику no имущества no
или no иному no выгодоприобретателю no страховое no возмещение no является no таким no же no
обеспечением no исполнения no основного no обязательства, no как no и no стоимость no
заложенной no недвижимости no при no обращении no на no неё no взыскания no и no реализации no no на no
публичных no торгах.
Уточнения no в no законодательстве no требует no и no правило no определения no страховой no
суммы. no Последняя, no в no случае, no когда no полная no стоимость no объекта no недвижимости no
превышает no размер no обеспеченного no залогом no требования, no не no может no быть no меньше no
размера no этого no требования. no Этот no вопрос no имеет no очень no большое no значение no не no
только no для no залогодержателя, no но no и no для no должника no и no (или) no залогодателя, no
поскольку no неправильное no определение no страховой no суммы no является no одним no из no
оснований, no по no которым no кредитор no вправе no потребовать no от no должника no досрочного no
исполнения no основного no обязательства, no а no при no неудовлетворении no этого no требования
no – no обратить no взыскание no на no предмет no залога.
Конкретно no требует no уточнения no вопрос no о no том, no на no какой no момент no должен no
определяться no размер no обеспеченного no залогом no требования. no Учитывая, no что no размер no
59
денежного no обязательства no имеет no свойство no со no временем no пользования no денежными no
средствами no увеличиваться no (даже no в no случаях no отсутствия no правонарушения no со no
стороны no должника), no было no бы no справедливым no по no отношению no ко no всем no сторонам no
обеих no договоров no предусмотреть, no что no для no целей no определения no страховой no суммы no
размер no обеспеченного no залогом no требования no должен no браться no на no момент no
заключения no договора no страхования. no Думается, no данное no правило no вместе no с no
возможностью no досрочного no обращения no взыскания, no будет no стимулировать no
залогодателя no к no тому, no чтобы no застраховать no обременяемое no залогом no имущество no как no
можно no раньше, no уменьшив no тем no самым no свои no расходы no по no уплате no страховых no
взносов.
Обязанностями no залогодателя no является no также no принятие no мер, no необходимых no
для no обеспечения no сохранности no заложенного no имущества, no в no том no числе no для no защиты no
его no от no посягательств no и no требований no со no стороны no третьих no лиц, no и no немедленное no
уведомление no залогодержателя no о no возникновении no угрозы no утраты no или no
повреждения no заложенного no имущества. no Данные no нормы, no ввиду no возможности no
существования no очень no многих no конкретных no ситуаций, no угрожающих no сохранности no
заложенного no объекта, no сформулированы no в no общем no виде. no Поэтому no сторонам no
следует no детально no расписать no необходимые no действия no залогодателя no в no договоре, no
тем no более no что no несоблюдение no первой no из no этих no обязанностей, no как no и no несоблюдение no
обязанности no по no страхованию no предмета no ипотеки, no может no повлечь no досрочное no
обращение no взыскания no на no него
1
.
Для no обеспечения no возможности no залогодержателя no контролировать no
исполнение no залогодателем no вышеназванной no обязанности no кредитору no
предоставляется no право no проверить no по no документам no и no фактически no наличие, no
количество, no состояние no и no условие no хранения no заложенного no имущества.
Залогодатель, no несмотря no на no залог no принадлежащего no ему no объекта, no
продолжает no оставаться no его no собственником. no По no общему no правилу, no собственник no
вправе no владеть, no пользоваться no и no распоряжаться no своей no вещью no по no собственному no
1
Копылов В.Е. Вещные права и договорное право / В.Е. Копылов. - М.: Проспект, 2016. –
С.81.
60
усмотрению. no Относительно no правомочий no залогодателя no по no владению no и no
пользованию no предметом no ипотеки no мы no все no выяснили. no Что no же no касается no
распоряжения no заложенной no вещью, no то no оно no по no общему no правилу, no не no измененному no
законом no или no договором, no поставлено no в no зависимость no от no согласия no кредитора.
Такой no способ no распоряжения no заложенным no объектом, no как no последующий no
залог, no допускается, no если no он no не no запрещен no предшествующими no договорами no о no
залоге no (п. no 2 no ст. no 342 no ГК no РФ). no Вызывает no интерес no вопрос no о no действительности no
договора no о no последующем no залоге no в no случае no его no запрета no в no предшествующих no
договорах no залога, no а no равно no договоров, no на no основании no которых no залогодатель no
распоряжается no предметом no ипотеки no без no согласия no кредитора. no Можно no согласиться no
с no авторами, no которые no считают, no что no до no того no момента, no когда no эти no сделки no будут no
оспорены no в no суде no залогодержателем, no они no являются no действительными
1
. no Но no надо no
отметить, no что no интересы no залогодержателя no в no подобных no ситуациях no защищены no
другими, no предусматривающими no право no залогодержателя no потребовать no в no таком no
случае no от no должника no досрочного no исполнения no основного no обязательства, no а no если no
это no требование no не no будет no удовлетворено no – no обратить no взыскание no на no предмет no
ипотеки. no При no этом no право no на no обращение no взыскания no по no сути no безусловно no и no не no
зависит no от no того, no кто no в no момент no обращения no взыскания no является no собственником no
или no иным no владельцем no объекта no (п. no 1 no ст. no 353 no ГК no РФ). no В no этом no no заключается no такая no
характерная no черта no залогового no права no кредитора no как no его no следование no за no вещью, no
обремененной no залогом.
В no соответствии no со no статьей no 347 no ГК no РФ no залогодержатель, no у no которого no
находилось no или no должно no было no находиться no заложенное no имущество, no вправе no
истребовать no его no из no чужого no незаконного no владения, no в no том no числе no из no владения no
залогодателя no (статьи no 301, no 302, no 305).
В no случаях, no когда no по no условиям no договора no залогодержателю no предоставлено no
право no пользоваться no переданным no ему no предметом no залога, no он no может no требовать no от no
других no лиц, no в no том no числе no и no от no залогодателя, no устранения no всяких no нарушений no его no
1
Скловский К. Залог, арест имущества, иск как способы обеспечения прав кредитора // Российская
юстиция. – 2015. - №2. – С.29.
61
права, no хотя no бы no эти no нарушения no и no не no были no соединены no с no лишением no владения no
(статьи no 304, no 305).
Пункт no 1 no ст. no 347 no ГК no по no существу no воспроизводит no общее no правило, no
предоставляющее no иск no об no истребовании no всякому no титульному no владельцу, no
установленное no ст. no 305 no ГК. no Там no сказано, no что no право no истребования no вещи no
предоставлено no лицу, no владеющему no имуществом no «по no основанию, no
предусмотренному... no договором». no Это no разумеется, no охватывает no и no договор no залога. no
Поэтому no необходимости no в no особом no правиле, no касающемся no залогодержателя, no не no
существует.
Пункт no 2 no ст. no 347 no ГК no сужает no возможности no использования no залогодержателем
no негаторного no иска no по no сравнению no с no остальными no титульными no владельцами. no В no
соответствии no со no ст. no 305 no и no 304 no ГК no титульные no владельцы no вправе no требовать no
устранения no всяких no нарушений no своего no права, no хотя no бы no они no и no не no были no связаны no с no
лишением no владения. no Названные no статьи no не no требуют, no чтобы no титульные no
владельцы no имели no право no пользования no вещью, no находящейся no в no их no владении. no
Например, no хранитель, no не no имеющий no по no договору no хранения no права no пользоваться no
хранимой no вещью, no вправе no предъявлять no негаторный no иск.
1
ГК no no этот no случай no решает no в no духе, no неблагоприятном no для no залоговых no
кредиторов. no Пункт no 2 no ст. no 347 no ГК no ограничивает no негаторный no иск no залогодержателя no
только no тем no случаем, no когда no договором no ему no предоставлено no право no пользования no
предметом no залога. no Например, no в no соответствии no с no п. no 3 no ст. no 358 no ГК no ломбард no не no
вправе no пользоваться no заложенными no вещами. no Если, no однако, no помещение, no где no
ломбард no хранит no заложенные no вещи, no подвергается no воздействию no паров, no газов no или no
дыма, no входящего no от no находящегося no неподалеку no промышленного no сооружения, no и no
это no способно no повредить no заложенные no предметы, no п. no 2 no ст. no 347 no ГК no лишает no ломбард no
права no предъявить no негаторный no иск.
1
Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть первая / Под ред. проф. Т.Е.Абовой. – М. Юрайт,
2016. – С.339.
62
Статья no 33 no Закона no об no ипотеке no расширила no по no сравнению no с no указанной no
нормой no права no залогодержателя no по no защите no своих no прав no на no предмет no ипотеки no от no
притязаний no третьих no лиц.
В no силу no закона no залогодержатель no имеет no право no использовать no способы no
защиты, no определенные no ст. no 12 no ГК, no от no имени no залогодателя, no в no случае no отказа no
последнего no от no защиты no своих no прав no на no заложенное no имущество no или no не no
осуществлении no этих no прав. no Залогодержатель no самостоятельно no осуществляет no свои no
права no от no имени no залогодателя no без no специальной no доверенности no и no имеет no право no
требовать no от no последнего no возмещения no понесенных no в no связи no с no этой no необходимых no
расходов.
2.3. no Основания no прекращения no залога
В no части no 1 no статьи no 352 no ГК no РФ no определены no основания no прекращения no залога. no
Залог no прекращается:
1) no с no прекращением no обеспеченного no залогом no обязательства;
Наиболее no оптимальным no основанием no прекращения no основного no
обязательства no в no условиях no нормального no гражданского no оборота no является no его no
надлежащее no исполнение. no В no результате no стороны no улучшают no своё no имущественное no
состояние, no но no в no любом no случае no не no несут no никаких no имущественных no потерь. no Такая no
ситуация no является no идеальным no итогом no существования no залогового no
правоотношения.
Однако no практика no показывает, no что no так no происходит no далеко no не no всегда no и no
экономический no оборот no полон no разных no неожиданностей, no в no том no числе no и no
неприятных no как no для no залогодателя, no так no и no для no залогодержателя
1
.
2) no если no заложенное no имущество no возмездно no приобретено no лицом, no которое no не no
знало no и no не no должно no было no знать, no что no это no имущество no является no предметом no залога;
3) no в no случае no гибели no заложенной no вещи no или no прекращения no заложенного no
права, no если no залогодатель no не no воспользовался no правом, no предусмотренным no пунктом
no 2 no статьи no 345 no no Гражданского no Кодекса;
1
Литвинов Ю.М. Договорное право. – М.: Норма, 2016. – С.193.