42
Аналогично «системе связанных домов», считающейся основной пра-
родительницей франчайзинга в Англии, в дореволюционной России суще-
ствовала система «винных откупов», здесь также частные лица получали
право у государства («откуп от царя») на торговлю спиртными напитками
на определённой территории.
Как справедливо отмечает Н.М. Васильев, за иностранным термином
«франчайзинг» скрывается русский термин «откуп», применяемый дорево-
люционным купечеством, например, при торговле алкогольными напитками
в условиях государственной монополии
1
.
Несомненно, система откупов сыграла важнейшую роль в становле-
нии отношений между государством и частными предпринимателями и
явилась предпосылкой для дальнейшего развития концессионных отноше-
ний в современном их понимании. Н.М. Васильев, также подтверждает, что
после Октябрьской революции, в период НЭПа, «откуп» был преобразован
в концессию
2
.
Концессия (от лат. concession; англ. concession - разрешение, уступка)
представляет собой пожалованное (дарованное) частному лицу право на
осуществление какого-либо вида деятельности, которую государство (суве-
рен) считает своей прерогативой, в том числе деятельности, связанной с
использованием государственного имущества (собственности)
3
.
К сожалению, в России, в отличие от западных стран, отношения, ос-
нованные на предоставлении привилегий (концессий) развивались в русле
социалистического хозяйствования и в дальнейшем общих черт с фран-
чайзингом не имели.
1
Н.М. Васильев Франчайзинг и особенности его развития в России / Финансы № 2,
2006. С. 25
2
Н.М. Васильев: там же
3
Золоева Я.О. Концессионные и иные договоры с иностранными инвесторами в
области добычи полезных ископаемых: Дис. ... канд. юрид. наук. М.. 2003. С. 67.
43
Франчайзинг в России начал развиваться значительно позже. Появле-
ние первых зачатков Франчайзинга в России произошло еще в период су-
ществования СССР. По договору с корпорацией «Пепсико» ряд советских
предприятий производили прохладительные напитки («Пепси-Колу» и
«Фанту») из сиропов и концентратов корпорации в соответствии со стан-
дартами и под ее торговой маркой, что полностью соответствует концепции
франчайзинга, о которой мы говорили ранее.
В 1972 г. в рамках соглашения о двусторонней торговле между СССР
и США были достигнуты договорённости о сотрудничестве. В результате
Пепси-Кола стала сначала продаваться в СССР (первая партия — в апреле
1973 г.), а затем было начато строительство заводов по производству Пеп-
си-Колы в СССР (первый — в 1974 г. в Новороссийске). Во времена СССР
«Новосибирский пиввинкомбинат» (новое название Винап) выпускал Пеп-
си-Колу по лицензии под названием Пепси.
В период формирования рыночной экономики, после падения социа-
листического строя, началась новая веха развития франчайзинга в России.
В 1993 году россиянин Владимир Страшнов купил первую в послесо-
ветский период франшизу. Он приобрел оборудование, технологии и право
работать с использованием торговой марки иностранной компании «Баскин
Робинс». С тех пор прошел уже не один год, и его примеру последовали
многие российские предприниматели, выбравшие франчайзинг в качестве
основной модели организации предпринимательской деятельности.
Одним из первых российских производителей, использующих фран-
чайзинг в организации бизнеса, стала научно-производственная фирма
«Дока» из г. Тольятти, принадлежащая небезызвестному предпринимателю
В. Довганю.
В. Довгань, также, является первым отечественным исследователем
проблем франчайзинга, по крайней мере, с экономической точки зрения.
Диссертация на соискание степени кандидат экономических наук, которую
44
В. Довгань в 1994 г. успешно защитил, называлась «Организационно-
экономические основы системы франчайзинга как формы предпринима-
тельства: на примере деятельности научно-производственной фирмы «До-
ка», в этом же году он издал книгу под названием «Франчайзинг – путь к
расширению бизнеса».
Специализируясь на производстве и реализации оборудования для из-
готовления хрустящего картофеля и мини-пекарен, НПФ «Дока» за три го-
да деятельности приобрела авторитет и завоевала доверие потребителей»
В 1996 году вступила в действие глава 54 ГК РФ «Коммерческой
концессия». Нормы данной главы ввели договорной институт (Договор
коммерческой концессии), который законодатель попытался максимально
приблизить к стандартам регулирования отношений франчайзинга в мире.
Обозначенный факт знаменовал новый этап в регулировании отноше-
ний франчайзинга гражданским правом России. Принятие главы 54 ГК РФ,
явилось одним из самых противоречивых и спорных моментов в регулиро-
вании отношений франчайзинга та территории РФ. До сих пор не утихают
споры и противоречия о пользе или вреде обозначенного нововведения в
регулировании отношений франчайзинга.
Первый договор коммерческой концессии, зарегистрированный в
российском патентном ведомстве в 1996 г., – договор между компаниями
«Колгейт-Палмолив» США (правообладатель) и АО «Колгейт-Палмолив»
РФ (пользователь) помимо прав на использование фирменного наименова-
ния и товарных знаков предусматривал предоставление прав на использо-
вание 35 изобретений и 7 промышленных образцов в области производства
предметов и средств гигиены
1
.
Понимая высокую эффективность франчайзинга в становлении орга-
низованного рынка, в завоевании и укреплении рыночных позиций, нефтя-
1
Новосельцев О. Франчайзинг: История развития, правовое регулирование, оценка
// Финансовая газета. 1999. № 19. С. 17.
45
ная компания «ЛУКойл» разработала собственную концепцию его исполь-
зования в своей конкурентной стратегии.
1
Признавая чрезвычайную актуальность популяризации франчайзинга
и необходимость создания благоприятных нормативно-правовых условий
для его функционирования, ведущие российские и зарубежные фран-
чайзинговые компании, действующие в России, инициировали создание в
России Ассоциации франчайзинга (РАФ).
Ассоциация оказывает информационную, консультативную, методи-
ческую, правовую помощь организациям – участникам системы фран-
чайзинга, обучает ведению предпринимательства по схеме франчайзинга,
адаптирует зарубежные системы франчайзинга к российским условиям, со-
здает отделения, учреждения филиалов и представительств Ассоциации в
России и в иностранных государствах с соблюдением законодательств этих
государств. В состав Ассоциации могут входить франчайзеры, франчайзи,
потенциальные франчайзеры, потенциальные франчайзи, организации, спо-
собствующие развитию франчайзинга, консалтинговые, юридические и по-
среднические фирмы, финансовые и образовательные учреждения, пред-
принимательские союзы и объединения, банки и т.д.
Можно с уверенностью сказать, что, несмотря на наличие определен-
ных проблем, франчайзинг в России неуклонно развивается.
На основе изученных литературных источников, в настоящее время,
можно выделить несколько основных тенденций в развитии отечественного
франчайзинга
2
. Во-первых, франчайзинг все более привлекает к себе вни-
мание, как структур поддержки малого предпринимательства, так и госу-
дарственных учреждений. Возникает масштабное понимание перспектив-
ности использования этого метода, который, с одной стороны, дает воз-
можность создания рабочих мест без привлечения бюджетных средств, с
1
Шарифов В. С. Франчайзинг в механизме развития российского нефтяного рынка:
Дис. ... канд. юрид. наук. М. 1995. С. 18.
2
Лизинг ревю. 2000. № 11/12.
46
другой стороны – действует как инструмент привлечения инвестиций в ре-
гионы, с третьей – внедряет новые технологии ведения бизнеса. Большой
интерес к франчайзингу проявляется на нормативном уровне.
Сказанное выше подтверждается принятием разнообразных актов ор-
ганов власти, как на федеральном, так и на региональном уровне:
- в «Федеральной программе государственной поддержки малого
предпринимательства в РФ на 1996 - 1997 годы»
1
, одним из основных ме-
роприятий была признана подготовка проекта постановления Правитель-
ства Российской Федерации о развитии франчайзинга в Российской Феде-
рации;
- в «Федеральной программе государственной поддержки малого
предпринимательства в РФ на 1998 - 1999 годы»
2
, сказано, что одной из
приоритетных задач является, ускоренное освоение новых кредитно-
инвестиционных механизмов – франчайзинга;
- в «Федеральной программе государственной поддержки малого
предпринимательства в РФ на 2000 - 2001 годы»
3
, франчайзинг указывает-
ся, в качестве приоритетного направления;
- В «Федеральной целевой программе «Юг России»
4
, франчайзинг,
упоминается в качестве передовой финансовой технологии, которую необ-
ходимо использовать для развития малого предпринимательства;
- В «Федеральной целевой программе «Экономическое и социальное
развитие Дальнего Востока и Забайкалья на 1996 – 2005 и до 2010 года»,
также упоминается франчайзинг, в качестве передовой финансовой техно-
1
Утверждена Постановлением Правительства РФ от 18.12.1995 № 1256 // Собрание
законодательства РФ. 08.01.1996. № 2. Ст. 100.
2
Утверждена Постановлением Правительства РФ от 03.07.1998 № 697 // Собрание
законодательства РФ» № 28. 13.07.1998. Ст. 3355,
3
Утверждена Постановлением Правительства РФ от 14.02.2000 № 121 // Собрание
законодательства РФ» 21.02.2000. № 8. Ст. 959
4
Утверждена Постановлением Правительства РФ от 08.08.2001 № 581 // Россий-
ская газета» 2001. № 157.
47
логии, которую необходимо использовать для развития малого предприни-
мательства;
- В Распоряжении правительства РФ от 31.10.2003 № 1577-р «О кон-
цепции развития рынка услуг почтовой связи на период до 2010 года»,
прямо говориться что, предполагается увеличение числа пунктов оказания
услуг почтовой связи, путем открытия дополнительных пунктов с исполь-
зованием франчайзинга;
- «Общероссийский классификатор продукции по видам экономиче-
ской деятельности» ОК 034-2007 (КПЕС 2002), который принят и введен в
действие Приказом Ростехрегулирования от 22.11.2007 № 329-ст, (дата
введения 01.01.2008)
1
, также содержит указание на франчайзинг, как спо-
соб организации каналов продвижения товаров;
- В Постановлении Правительства Республики Башкортостан от
20.12.2006 № 366 «О Программе развития торговой отрасли Республики
Башкортостан на 2007 - 2010 годы», франчайзинг назван одним из средств
повышения устойчивости и конкурентоспособности малых предприятий
торговли и общественного питания, улучшения качества обслуживания
населения, сокращения производственных затрат;
- В Указе Президента Республики Башкортостан от 04.02.2000 № УП-
102 «Об утверждении среднесрочной Программы структурной перестройки
экономики Республики Башкортостан», среди мероприятий, направленных
на перестройку экономики республики назван «франчайзинг», как совре-
менный кредитно-инвестиционный механизм
Во-вторых, ярко проявляется тенденция к созданию российских
средств индивидуализации и использования их во франчайзинговых отно-
шениях. Товарные знаки носят простые названия типа «Лавка», «Копейка»,
«Авоська», «Теремок» и т.д. Руководители компаний полагают, что испол-
ненные в традиционном народном ключе подобные названия товарных зна-
1
М., Стандартинформ. 2008.
48
ков быстрее найдут пути потребителю, что приведёт к их известности и
привлекательности и соответственно сделает, данные знаки основой буду-
щих франчайзинговых отношений.
В-третьих, растет интерес западных франчайзеров, желающих заклю-
чить франчайзинговые соглашения с российскими компаниями. Предлага-
ется «раскрученный» бизнес в различных сферах, в том числе и в произ-
водстве, сфере образования, быстрого питания, бытовых услуг.
Вместе с тем, к сожалению, по мнению ряда учёных и предпринима-
телей, основные проблемы франчайзинга в России в настоящее время кон-
центрируются именно в области права
1
.
Недостатки, правового регулирования отношений франчайзинга ока-
зывают серьёзный «тормозящий» эффект для осуществления и применения
преимуществ, возникающих в названных правоотношениях.
Как отмечает главный менеджер Российской ассоциации франчайзин-
га В. Перков
2
: «К сожалению, развитие франчайзинга в России идет отно-
сительно медленными темпами. Российское законодательство не стимули-
рует и не поддерживает его, а в некоторых случаях препятствует разви-
тию».
На наш взгляд особые опасения вызывает все ещё существующая в
России тенденция к смешению понятий франчайзинг и коммерческая кон-
цессия.
Тенденция смешения указанных понятий, прослеживается в много-
численных авторских публикациях. Такие авторы приходят к выводу о том,
что понятие франчайзинга полностью соотноситься в нашем законодателем
с главой 54 ГК РФ, с той лишь разницей, что здесь он носит определение
«Коммерческая концессия». Так, например, Филина Ф.Н. утверждает, что
франчайзинг фигурирует в Гражданском кодексе под названием «коммер-
1
Об этом см. например: Леонов А., Деев В. Франчайзинг в России: перспективы
развития / Люди дела XXI. 2007. № 3. С. 23.
2
http://www.mbm.ru/newsitem.asp?id=37811
49
ческая концессия».
1
Метелева Ю.А. в своей работе отмечает, что правовое
регулирование франчайзинга в России осуществляется главой 54 Граждан-
ского кодекса, которая именует его «коммерческой концессией»
2
. А. Бар-
ский также говорит о том, что в нашем законодательстве (а конкретно в
главе 54 ГК РФ) франчайзинг носит наименование «коммерческая концес-
сия»
3
. По мнению Сосны С.А. и Васильевой Е.Н. коммерческая концессия в
ГК РФ, является «аналогом зарубежного договора франчайзинга»
4
. По
утверждению Е.В. Пресняковой в российском договорном праве место
франчайзинга, занимает коммерческая концессия
5
, и т.д.
Данная тенденция прослеживается и на нормативно-правовом уровне:
- Постановление Росстата от 08.11.2006 № 64 «Об утверждении По-
рядка заполнения и представления формы федерального государственного
статистического наблюдения № 1-лицензия «Сведения о коммерческом об-
мене технологиями с зарубежными странами (партнерами)»
6
, также как и
Постановление Росстата от 20.12.2007 № 104 «Об утверждении статистиче-
ского инструментария для организации Минобрнауки России статистиче-
ского наблюдения за организациями научно-технического комплекса»
7
,
определяет, что Франшизингом или франчайзингом (коммерческой концес-
сией! является передача или переуступка прав на использование некоторых
видов промышленной собственности. Целью подобных соглашений являет-
ся продажа товаров или оказание фирменных услуг. Фактически данные со-
1
Филина Ф.Н. Франчайзинг: правовые основы деятельности / ГроссМедиа
«РОСБУХ». 2008. С 22
2
Метелева Ю.А.Товарный оборот. Право. Практика. Тенденции регулирования /
Юриспруденция, 2008. С. 29
3
Барский А. На правах независимого партнера, или Заметки о франчайзинге // Со-
временный предприниматель». 2009. № 2 С. 31.
4
Сосна С.А., Васильева Е.Н. Указ. соч. С. 229.
5
Преснякова Е.В. Франчайзинг. Учет у франчайзера / Торговля: бухгалтерский
учет и налогообложение, 2008, № 11. С. 55
6
СПС «Консультант+»
7
«Вопросы статистики». № 3. 2008.
50
глашения сфокусированы на использовании эксклюзивных товарных зна-
ков франшизора – стороны в сделке, предоставляющей франшизу.
- Государственные требования к минимуму содержания и уровню
требований к специалистам по программе «Социальное партнерство» для
получения дополнительной квалификации «Менеджер в социально-
трудовой сфере», утверждённые Приказом Минобразования РФ от
13.04.2004 № 1643
1
, в рамках изучения основ гражданского права, содержат
указание на изучение коммерческой концессии (франчайзинга) – выделе-
но авт.).
Делая ошибочный вывод о том, что в деловых отношениях между
предпринимателями, а также в общественном понимании, договор коммер-
ческой концессии, и определение договора коммерческой концессии, со-
держащееся в ст. 1027 ГК РФ, соответствует пониманию франчайзинга,
сложившемуся в мировой практике, ряд авторов предлагают переименовать
главу 54 ГК РФ, во «Франчайзинг»
2
. Одной из причин такого переименова-
ния называться то, что отсутствие в ГК РФ термина «франчайзинг» отрица-
тельно сказывается на развитии данной формы организации предпринима-
тельской деятельности. Такая позиция, также свидетельствует о недоста-
точном понимании сути франчайзинга.
Здесь уместно привести, принятое ещё 2 июня 2000 года, «Заключе-
ние на проект Федерального закона «О внесении изменений и дополнений в
главу 54 Гражданского кодекса Российской Федерации»», подготовленное
Министерством РФ по антимонопольной политике и поддержке предпри-
нимательства в соответствии с протоколом заседания Правительства РФ от
18 ноября 1999 г
3
(далее по тексту – заключение).
1
СПС «Консультант+»
2
Ибадова Л. Франчайзинг в сфере малого бизнеса // Право и экономика 2006. № 3.
С. 14.
3
Письмо МАП России от 7 марта 2000 г. № ИЮ/387-ПР
51
В данном заключении критикуется (на наш взгляд совершенно обос-
нованно) утверждение авторов проекта о том, что отсутствие в ГК РФ тер-
мина «франчайзинг» отрицательно сказывается на развитии данной формы
организации предпринимательской деятельности.
По этому поводу авторы заключения говорят, что, во-первых, ГК РФ
не запрещает использовать этот инородный для русского юридического
языка термин как в коммерческой практике (в том числе и при заключении
договоров с иностранными правообладателями), так и в законодательстве.
Во-вторых, авторы заключения отмечают, что не следует также забывать и
о том, что во всем мире франчайзинг, развивался вообще в отсутствие ка-
кого бы то ни было специального гражданско-правового регулирования. В-
третьих, по свидетельству авторов заключения понятия франчайзинга и
коммерческой концессии не являются абсолютно тождественными.
Касаясь терминологического аспекта вопроса, авторы заключения
отмечают, что при заимствовании иностранных понятий и терминов жела-
тельно употреблять их в соответствии с тем смыслом, который вкладывает-
ся в них на языке оригинала. В данном случае авторы проекта закона, кри-
тикуемого в заключении, предлагают ввести в российское законодательство
термин «договор франчайзинга». В таком словосочетании, по мнению ав-
торов заключения, смысл термина «франчайзинг» искажается, поскольку
английское «franchising» означает не вид договора, а определенный способ
организации предпринимательской деятельности и правовой институт (как,
например, появившийся в ГК РФ неологизм «агентирование»), тогда как
соответствующий ему договор обозначается в английском языке терминами
«franchise agreement» и «franchise contract» (аналогично этому во француз-
ском языке различаются понятия «franchisage» и «franchise»).
Мы поддерживаем точку зрения авторов заключения, и также счита-
ем, что понятие коммерческая концессия не является эквивалентом фран-
чайзинга, хотя в трактовке главы 54 ГК РФ, имеет с ним ряд общих черт.