76
выпуска местной продукции, ее качеством и маркировкой. Без соблюдения
этого требования в таком специфическом институте права не обойтись.
Среди интеллектуальных прав юридического лица особый статус имеет
коммерческое обозначение. Его субъектами являются: коммерческие и
некоммерческие юрлица в области предпринимательства; ИП.
Объекты персонализации по своей правовой природе стоят на равных с
художественными, музыкальными произведениями, компьютерными и иными
изобретениями и подпадают под охрану закона, как и коммерческое
обозначение.
Однако коммерческое обозначение слабо охраняемо, так как не
регистрируется в обязательном порядке. Так что в случае спора придется
постараться, чтобы доказать первичность его введения компанией.
Рассмотрим составляющие коммерческого обозначения. В ГК РФ
коммерческому обозначению посвящены ст. 1538–1541. Рассмотрим его суть:
- предприниматели вправе применять коммерческое обозначение для
персонализации бизнеса;
- коммерческое обозначение относится к исключительным правам, т. е.
использовать его вправе только сам бизнесмен;
- коммерческое обозначение должно применяться, не нарушая прав
конкурентов, т. е. способом, исключающим смешение с символикой бизнеса
других предпринимателей;
- право на коммерческое обозначение отчуждаемо, например по
франчайзингу;
- применяется только в России;
- коммерческое обозначение может включать фирменное название и
распространяет свое действие независимо от действия последнего
1
.
На практике возникают сложности с трактовкой ч. 4 ГК РФ, например
норм о коммерческом обозначении. По этой причине появились разъяснения
пленума ВС РФ № 5 и ВАС РФ № 29 от 26.03.2009
2
.
1
Гаврилов Э.П. Как надо защищать наименования мест происхождения товаров и
географические указания // Патенты и лицензии. Интеллектуальные права. 2017. № 5. С. 10.
2
Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009 «О
некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой
Гражданского кодекса Российской Федерации» // «Вестник ВАС РФ», N 6, июнь, 2009.
77
В п. 64 названного документа отмечено, что по нормам п. 1 ст. 1539 ГК
РФ право на коммерческое обозначение относится к собственности
правообладателя при выполнении двух положений:
- объект права должен располагать характерными отличительными
чертами (для обычного потребителя важно не наименование компании, а то, как
оно выражено графически, что и откладывается в подсознании клиента);
- применение компанией коммерческого обозначения должно быть
известно в границах населенного пункта.
Высшие суды также пояснили еще один момент. Закон не ссылается на
начало возникновения права на коммерческое обозначение. Таким образом,
право не может возникнуть раньше его фактического применения (например,
первая реклама). Право на коммерческое обозначение нужно оформить
документально во избежание в дальнейшем недоразумений со стороны
недобросовестных конкурентов.
Статусы фирменного наименования и коммерческого обозначения
существенно различаются. На практике эти понятия и их применение неверно
трактуются как схожие. Но фактически это не так.
Так, отличие коммерческого обозначения в том, что оно применяется в
рамках отношений между клиентами и лицами, ведущими бизнес. Оно не
требует регистрации в госреестре юрлиц. В свою очередь, фирменное название
применяется в официальном обороте между юрлицами и должно пройти
госрегистрацию
1
.
Коммерческое обозначение можно назвать символом юрлица,
работающим в первую очередь на потребителя. При этом оно не может
заменять фирменное название компании.
Использовать наименование фирмы бизнесмен может уже в силу
госрегистрации предприятия в ЕГРЮЛ. Между тем и фирменное название, и
коммерческое обозначение применяются на вывесках, баннерах, в рекламных
целях и в документообороте.
Существенные различия имеются и при отчуждении сравниваемых прав.
Название фирмы, прошедшее госрегистрацию, не подлежит отчуждению.
1
Щеголькова К.А. Правовая защита от недобросовестной конкуренции в сфере
исключительных прав: меры пресечения и виды юридической ответственности // Научный
журнал. 2017. № 7 (20). С. 52.
78
Напротив, право на коммерческое обозначение передается. Передача
происходит исключительно в комплексе с предприятием.
Наиболее распространена передача права коммерческого обозначения по
франчайзингу. При этом стороны гражданского оборота заключают
концессионный договор. Именно из коммерческого обозначения состоят
названия известных франшиз.
Еще одним отличием является то, что обладателями права на
коммерческое обозначение могут быть юрлица, а также ИП. Фирменное
название применимо только к организациям.
В чем выражается коммерческое обозначение. Самый распространенный
пример — логотип компании. Однако это может быть не только логотип.
Варианты коммерческих обозначений — названия разных сфер
обслуживания (магазины, предприятия общепита, объекты гостиничного
бизнеса и т. д.), изображения, символы юрлица, не имеющие правового
отношения к фирменному названию, и прочее.
Правообладатель может включать в коммерческое обозначение слова на
свое усмотрение. Это могут быть как отдельные слова, так и выражения.
Например: «Магазин “Дары природы”«, «Автомагазин “Мир авто”«. Могут
встречаться и имена собственные «Кафе “У Елены”», «Фотосалон И.
Иванова»
1
.
Среди известных коммерческих обозначений можно назвать
«Майкрософт», «Макдональдс», «Газпром» и т. д.
Например, сравним:
- фирменное наименование — ПАО «Газпром»;
- коммерческое обозначение — «Газпром».
В коммерческое обозначение могут включаться изображения, цветовые и
звуковые выражения и т. д.
Законом не предусмотрена обязанность по госрегистрации
коммерческого обозначения. Но как показывает практика, лучше сделать это во
1
Клейменова М.О. Перспективы повышения эффективности судебной защиты
исключительного права на фирменное наименование, товарный знак и знак обслуживания //
Имущественные отношения в Российской Федерации. 2016. № 2 (173). С. 64.
79
избежание недоразумений с нечистыми на руку конкурентами (ведь если не
предусмотрено обязанности, то права на регистрацию никто не лишен)
1
.
Обладатель может зарегистрировать свое коммерческое обозначение как
в виде слов, так и в виде изображения либо и того и другого вместе.
Сторонам гражданского оборота не нужно забывать об ответственности
за нездоровую конкуренцию.
Так, юрлица, посягнувшие на чужие результаты интеллектуальной
деятельности, в т. ч. на коммерческое обозначение, могут ликвидироваться
судом.
Предусмотрена ответственность за это и ч. 2 ст. 14.33 КоАП РФ с
наложением штрафных санкций.
2.3. Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности
В основу нашего представления о структуре субъективного
интеллектуального права, в том числе исключительного, как разновидности
гражданских прав положены два выделяемые теорией права основных
правомочия: право на собственные действия и право требования от обязанного
лица совершения определенных действий либо воздержаться от их совершения,
которое может осуществляться как лично, так и при помощи компетентных
органов.
В качестве детализации основного правомочия на собственные действия -
права использования результата интеллектуальной деятельности или средства
индивидуализации в составе исключительного права, как правило, выделяют
право использования (правомочия непосредственного использования в личных
интересах) и право распоряжения (право разрешать или запрещать другим
лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства
индивидуализации). Ряд исследователей выделяют также в составе правомочий
исключительного права еще и правомочие на получение дохода
(вознаграждения) за его использование. Полагаем это обоснованным,
1
Царегородцев Е.А., Царегородцева С.А. Проблемы гражданско-правовой защиты прав
владельцев товарных знаков и правоприменительная практика // Фундаментальные и
прикладные исследования в современном мире. 2017. № 19. С. 159.
80
поскольку закон (ст. 1229 ГК РФ) прямо закрепляет право на получение дохода
от использования результата интеллектуальной деятельности или средства
индивидуализации либо от распоряжения исключительным правом на такой
результат (средство индивидуализации)
1
.
Учитывая бесспорность указанных правомочий в составе
исключительного права, полагаем, они могут быть сведены к единому
правомочию на собственные действия - праву субъекта по использованию
результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.
Правомочиям субъекта исключительного права корреспондирует
противостоящая ему обязанность - предусмотренная нормой права и (или)
договором мера должного поведения субъекта правоотношения. Основная
обязанность противостоящего обладателю исключительного права лица (лиц)
установлена в виде общего предписания - запрет использования результата
интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без согласия
правообладателя (абз. 3 п. 1 ст. 1229 ГК РФ). В силу закона каждый из
правообладателей вправе самостоятельно принимать меры по защите своих
прав (абз. 4 п. 3 ст. 1229 ГК РФ). Следовательно, в числе правомочий
исключительного права следует, на наш взгляд, выделять и правомочие защиты
(правомочие требования). В свою очередь, предоставление правообладателю
защиты от нарушений исключительного права со стороны любых третьих лиц
определяет абсолютный характер такого права.
Анализ положений части четвертой ГК РФ (в том числе статей 1229, 1252
ГК РФ) позволяет сделать вывод о том, что в составе исключительного права
заключено два основных правомочия: правомочие на собственные действия и
правомочие требования от обязанного лица совершения определенных
действий либо воздержаться от их совершения - право на защиту. Внутри
первого правомочия можно также выделять такие подвиды, определяющие
сущность данного интеллектуального права, как: право использования
результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации,
право распоряжения (разрешения использования результата интеллектуальной
1
Костюкова П.А. Защита исключительных прав: судебная практика // Научные Известия.
2017. № 6. С. 82.
81
деятельности или средства индивидуализации либо отчуждения самого
исключительного права), право получения дохода.
Разрешение использования возможно посредством конструкций
договоров распоряжения исключительным правом: лицензионного договора,
договора об отчуждении исключительного права, договора залога
исключительного права, договора аренды предприятия, договора коммерческой
концессии. Необходимо отметить, что реализация правомочия распоряжения
исключительным правом предполагает либо переход интеллектуального права
к иному лицу либо предоставление неправообладателю права использования
результата интеллектуальной деятельности (средства индивидуализации) в
установленных договором с правообладателем пределах
1
.
Оборотоспособность исключительного права на результаты
интеллектуальной деятельности состоит в следующем.
1. Поскольку результаты интеллектуальной деятельности являются
нематериальными благами, они не могут отчуждаться или переходить к другим
лицам в порядке правопреемства или иными способами. Правообладатель
распоряжается не самим объектом интеллектуальных прав, а исключительным
правом на большинство результатов интеллектуальной деятельности, т.е. в
обороте участвует не результат интеллектуальной деятельности, а
исключительное право на такой результат. В то же время не всякое
исключительное право является оборотоспособным (например, полностью
необоротоспособно исключительное право на наименование места
происхождения товаров).
2. Основными формами оборота исключительного права являются
переход исключительного права (по договору и без договора), выдача лицензии
на право использования результата интеллектуальной деятельности, залог
исключительного права.
Для всех договоров в сфере оборота исключительного права (включая
договор залога) обязательным (под страхом недействительности) является
соблюдение письменной формы.
1
Добрынин О.В. Новации в вопросах государственной регистрации распоряжения
исключительным правом // Российское правосудие. 2017. № 1 (129). С. 48.
82
Если результат интеллектуальной деятельности подлежит
государственной регистрации, то переход исключительного права по договору
или без договора, залог исключительного права либо предоставление права
пользования результатом интеллектуальной деятельности по лицензии также
подлежат государственной регистрации.
3. Особенности оборота исключительного права заключаются в
следующем.
1. Переход исключительного права. Отчуждение исключительного права
от правообладателя и переход его к другим лицам происходит по договору. В
этом случае исключительное право переходит к другим лицам в полном
объеме.
Договор об отчуждении исключительного права — это соглашение, по
которому одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать
принадлежащее ей исключительное право на результат интеллектуальной
деятельности в полном объеме другой стороне (приобретателю), а
приобретатель обязуется оплатить правообладателю вознаграждение в
оговоренной форме, если только договором прямо не предусмотрена
безвозмездность договора.
Исключительное право может перейти к другим лицам в полном объеме и
без договора — в порядке правопреемства (наследование для физических лиц,
реорганизация для юридических лиц).
2. Лицензия на право использования результата интеллектуальной
деятельности
1
.
Правообладатель может передать другому лицу не исключительное право
в полном объеме, а только правомочия (все или некоторые из них), входящие в
состав исключительного права, на определенный срок. Такое распоряжение
исключительным правом осуществляется путем выдачи правообладателем
лицензии другим лицам на право использования результата интеллектуальной
деятельности. Лицензия может быть исключительной (при выдаче такой
лицензии определенному лицу правообладатель лишается возможности
выдавать лицензии другим лицам на использование того же результата
1
Морякин А.О. Современные проблемы интеллектуальной собственности // Вестник
магистратуры. 2016. № 9 (60). С. 120.
83
интеллектуальной деятельности теми же способами) и неисключительной
(правообладатель не теряет возможности выдавать лицензии другим лицам на
использование того же результата интеллектуальной деятельности теми же
способами).
В некоторых случаях в сфере патентного права предусматривается
выдача принудительной лицензии по решению суда. В остальных случаях
выдача лицензии осуществляется только по воле правообладателя и
оформляется лицензионным договором.
Лицензионный договор — это соглашение, по которому одна сторона —
обладатель исключительного права на результат интеллектуальной
деятельности (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой
стороне (лицензиату) право использования такого результата в
предусмотренных договором пределах (территория, способы использования) на
определенный срок, а лицензиат обязуется оплатить правообладателю
вознаграждение в оговоренной форме, если только договором прямо не
предусмотрена безвозмездность договора
1
.
Лицензиат вправе заключать сублицензионные договоры при письменном
согласии лицензиара.
Выводы по 2 главе:
Фирменное наименование определяется создателями компании,
указывается в ее учредительных документах и должно соответствовать
требованиям, приведенным в ст. 1474 ГК РФ. Понятие «фирменное
наименование» применимо только к коммерческим юрлицам.
Исключительное право на фирменное наименование возникает в момент
государственной регистрации юридического лица, т. е. со дня включения
записи о нем в ЕГРЮЛ. В случае смены фирменного наименования
соответствующие изменения вносятся в учредительные документы и также
фиксируются в ЕГРЮЛ.
Право на фирменное наименование, в отличие от иных объектов
исключительных прав, является для предприятия неотчуждаемым:
распоряжение им не допускается (п. 2 ст. 1474 ГК РФ). Данное ограничение
1
Морякин А.О. Современные проблемы интеллектуальной собственности // Вестник
магистратуры. 2016. № 9 (60). С. 121.
84
накладывает запрет на прямое предоставление фирменного наименования
третьему лицу по сделкам, а также на стоимостную оценку наименования,
поскольку оно не является имуществом компании.
Однако если зарегистрировать фирменное наименование или его
элементы в качестве товарного знака (п. 2 ст. 1476 ГК РФ), возможно снять
указанные ограничения. Процедура выявления на рынке смежных товарных
знаков требует трудозатрат и материальных вложений, но в таком случае
фирменное наименование сможет опосредованно иметь оценку в составе
других нематериальных активов предприятия.
Обычно прибегают к следующим способам защиты фирменного
наименования:
- требованию о смене названия юридического лица, нарушающего
исключительное право;
- запрету использования обозначения, тождественного или сходного до
степени смешения с наименованием. Например, запрет использования
коммерческого обозначения;
- признанию недействительной правовой охраны товарного знака;
- возмещению убытков, причиненных незаконным использованием. Этот
способ защиты используется крайне редко, поскольку по делам о нарушении
прав на интеллектуальную собственность сложно доказать точный размер
убытков.
На территории Российской Федерации на законодательном уровне
закреплено понятие товарного знака — это обозначение, служащее для
индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных
предпринимателей, на которое признается исключительное право,
удостоверяемое свидетельством (п. 1 ст. 1477 ГК РФ).
Кроме того, существует понятие знак обслуживания — обозначение,
служащее для индивидуализации выполняемых юридическим лицом или
индивидуальным предпринимателем работ или оказываемых услуг (п. 2 ст.
1477 ГК РФ).
Общеизвестный товарный знак имеет двойственную природу. С одной
стороны, он имеет преимущество в виде особой правовой защиты и охраны, а, с
другой стороны, сложность его заключается в рисках возникновения ситуаций,
85
связанных с использованием «чужого» товарного знака, то есть продвижением
на рынок товаров (работ и услуг) одного производителя под известным и
зарекомендовавшим себя товарным знаком, не имея на то законного права. Во
избежание таких ситуаций, обладателю общеизвестного товарного знака
следует как можно раньше его зарегистрировать, а законодательству
необходимо более подробно и четко установить признаки, по которым
товарный знак можно отнести к общеизвестному.
Охрана товарных знаков предполагает, что для соблюдения
потребительских прав не может быть допущена госрегистрация товарных
знаков, включающих такие элементы:
1) Признанные ложными либо вводящие в заблуждение по определению
производителя;
2) Детали, которые противоречат моральным нормам или интересам
общества.
Охрана товарных знаков не должна ограничивать права других лиц. По
этой причине не могут зарегистрироваться как товарные знаки объекты:
- Имеющие сходство до уровня смешения с общепринятыми названиями и
изображениями элементов культурного наследия народов России и мира,
элементами природных памятников;
- Имеющие сходные элементы с высокой степенью смешения со знаками
иных субъектов, которые подлежат охране в РФ качестве однородных товаров;
- Тождественные или похожие до уровня смешения с наименованиями
территорий производства, брендами или обозначениями коммерческого
характера, названиями селекционных разработок;
- Сходные с названиями научных и литературных произведений,
известных в РФ, наименованиями персонажей или цитатами из
художественных произведений, произведением искусства (либо их фрагментов)
без официального одобрения со стороны правообладателя;
- Сходных с именами, псевдонимами или их производными, с портретами
и стилизованными образами популярных людей в РФ без получения
официального согласия такого лица или лиц, имеющих право наследования;
- Сходные с промышленными образцами, названиями доменов,
зарегистрированными до регистрации товарного знака.