44
В теории уголовного права, наряду с положительной, звучит и
критическая оценка указанных нововведений. Проигнорировано то, что
опасность коррупции определяется не только размерами незаконного
вознаграждения, подвергается сомнению необходимость введения ст. 291.2 УК
РФ «с определенным размером предмета преступления» при наличии уже
имеющихся базовых составов преступлений отмечается, что, несмотря на
заявления о необходимости усиления борьбы с коррупцией во всех ее
проявлениях, уголовная ответственность целых категорий коррупционеров
существенно смягчена.
Рекомендации по квалификации рассматриваемых деяний были даны
Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 9 июля 2013 г. N 24 "О
судебной практике по делам о взяточничестве и об иных коррупционных
преступлениях"
1
. В них говорится, что получение или дача взятки в размере до
десяти тысяч рублей должны квалифицироваться по ст. 291.2 УК РФ
независимо от наличия отягчающих обстоятельств, указанных в статьях 290 и
291 УК РФ, предусматривающих ответственность за квалифицированные виды
соответствующих посягательств.
Таким образом, мелкая взятка, полученная как за законные, так и за
незаконные действия, а также единолично либо группой лиц или с
вымогательством, будет квалифицироваться по ч. 1 ст. 291.2 УК РФ при
отсутствии признаков, предусмотренных ч. 2 этой статьи. Эти правила
распространяются и на деяние, предусмотренное ст. 204.2 УК РФ. Степень
общественной опасности данных деяний различна, имеющаяся формулировка
противоречит последовательности изложения статей 290 и 291 УК РФ, в
которых эти действия вынесены в различные части статьи.
Открытым является вопрос о квалификации вымогательства при мелком
взяточничестве либо коммерческом подкупе.
Так как данные общественно опасные деяния относятся к категории
преступлений небольшой тяжести, то при наличии вымогательства со стороны
1
"Российская газета" от 17 июля 2013 г. N 154/ https://base.garant.ru/70410688/
45
должностного лица (приготовления к получению взятки/коммерческого
подкупа) с учетом положений ч. 2 ст. 30 УК РФ уголовная ответственность за
данные преступления не наступает и влечет за собой декриминализацию
приготовления к таким посягательствам. Произошла коррекция круга лиц, в
отношении которых возможна провокация коммерческого подкупа или взятки
(ст. 304 УК РФ), как это закреплено ст. 290 УК РФ. В предыдущей редакции УК
РФ единственной альтернативой уголовному наказанию в виде лишения
свободы за совершение коррупционных преступлений, не относящихся к
категории преступлений небольшой тяжести (ч. 2-6 ст. 204, ч. 2-6 ст. 290, ч. 3-5
ст. 291, ст. 291.1 УК РФ), являлся штраф, исчисляемый исходя из величины,
кратной сумме коммерческого подкупа или взятки.
Сложившаяся ситуация приводила к назначению судами несоизмеримо
крупных размеров штрафа, кратных размеру предмета взятки или
коммерческого подкупа лицам, не имеющим реальной возможности его уплаты,
препятствовала реализации принципа неотвратимости наказания и приводила к
замене штрафа лишением свободы. Отсутствие возможности выбора видов
наказания по данным составам преступлений влияло на снижение его
эффективности при назначении с учетом конкретных обстоятельств
совершения преступления, данных о личности осужденного, в том числе о его
материальном положении и возможности исполнения кратного штрафа. В
санкции рассматриваемых статей включены основные альтернативные виды
наказания в виде штрафа в абсолютных величинах. К основному наказанию в
виде лишения свободы предусмотрено дополнительное в виде лишения права
занимать определенные должности или заниматься определенной
деятельностью, дифференцированное по срокам в зависимости от санкции
статьи. С учетом внесенных изменений в том же порядке этот вид наказания
может назначаться со штрафом, принудительными и исправительными
работами. Анализ статей показывает, что они содержат основные наказания в
виде штрафа, исправительных работ, принудительных работ, лишения свободы
(ч. 1 ст. 290), штрафа и лишения свободы (ч. 2-6 ст. 290); штрафа, ограничения
46
свободы, лишения свободы (ч. 1 ст. 291.2), штрафа, исправительных работ,
лишения свободы (ч. 2 ст. 291.2). Данное положение оправдано в отношении
статей 291, 291.1 УК РФ, где субъект преступления общий, а именно: лицо,
физическое вменяемое, достигшее шестнадцатилетнего возраста. Однако
применительно к составам преступлений, предусматривающим в качестве
субъекта преступления должностное лицо, игнорирование специального вида
наказания, предназначенного для назначения в отношении лица, занимающего
должность в органах государственной власти либо в органах местного
самоуправления и совершившего преступление в связи с занятием этой
должности, остается необъяснимым. Следует также обратиться к порядку
назначения наказания в виде лишения права занимать определенные должности
или заниматься определенной деятельностью. В качестве дополнительного
данное наказание может назначаться и в случаях, когда оно не предусмотрено
соответствующей статьей Особенной части УК РФ в качестве наказания за
соответствующее преступление. В качестве основного может назначаться
только в случае закрепления его в санкции статьи Особенной части УК РФ. В
связи с чем, этот вид наказания следовало указать в санкциях статей 290, ч. 2
ст. 291.1, ст. 291.2 УК РФ.
Следуя порядку расположения видов наказаний в ст. 44 УК РФ от более
мягкого к более строгому, необходимо заметить, что штраф, расположенный на
первом месте в системе наказаний, является более мягким наказанием, чем
лишение права занимать определенные должности или заниматься
определенной деятельностью. Важно напомнить также, что традиционно к
более строгому основному виду наказания присоединяется более мягкий –
дополнительный вид наказания, поэтому целесообразным следует признать
присоединение к основному наказанию в виде лишения права занимать
определенные должности или заниматься определенной деятельностью
дополнительного наказания в виде штрафа, а не наоборот.
Подверглись изменениям сроки наказания в виде лишения свободы.
Они были увеличены на один год в ч. 3 ст. 290 УК РФ, на два в ч. 2, 4 ст. 291
47
УК РФ, на один год увеличен нижний предел наказания (с 7 до 8) и на три года
верхний (с 12 до 15) в ч. 5 ст. 290 УК РФ. Снижены на один год в ч. 1 ст. 291.1
УК РФ, на два года снижены нижний (с 7 до 5) и верхний пределы (с 12 до 10) в
ч. 3 ст. 291.1 УК РФ. В научной литературе все чаще выдвигаются предложения
о включении норм по противодействию совершению коррупционных
преступлений в Общую часть Уголовного кодекса РФ. Речь идет о
распространении запрета о назначении более мягкого наказания, чем
предусмотрено санкцией соответствующей нормы уголовного закона, также и
на преступления коррупционной направленности, отнесенные к категориям
тяжких и особо тяжких; о пополнении перечня лиц, которым не назначается
условное осуждение (ч. 1 ст.73 УК РФ), лицами, осужденными за преступления,
предусмотренные статьями 290 - 291.1 УК РФ, если эти лица ранее были
осуждены за данные преступления.
В продолжение данных изменений в Государственную Думу был внесен
проект Федерального закона № 3633-7,
1
которым предусматривается
дополнение УК РФ статьями 204.3 «Обещание, предложение или просьба
участия в коммерческом подкупе» и 291.3 «Обещание, предложение или
просьба принять либо передать взятку». До принятия данного Проекта
необходимо руководствоваться разъяснениями постановления Пленума
Верховного Суда России от 9 июля 2013 г. № 24
2
, в п. 14 которого говорится,
что обещание или предложение передать либо принять незаконное
вознаграждение за совершение действий (бездействие) по службе следует
рассматривать как умышленное создание условий для совершения
соответствующих коррупционных преступлений в случае, когда высказанное
лицом намерение передать или получить взятку либо коммерческий подкуп
были направлены на доведение его до сведения других лиц в целях дачи им
1
http://asozd.duma.gov.ru/
2
"Российская газета", N 154, 17.07.2013 - с. 10/
https://delpress.ru/газета/Российская_газета_Российская_газета_Неделя/архив/2013/3219
48
либо получения от них ценностей, а также в случае достижения договоренности
между указанными лицами.
Так как Российская уголовно-правовая доктрина исходит из того, что
обещание/предложение взятки являются созданием условий для совершения
преступления и в уголовно-правовом плане могут рассматриваться как
приготовление к даче и (или) получению взятки.
Таким образом, нельзя не согласиться с тем, что некоторые изменения
лишь имитируют усиление ответственности за коррупционные преступления и
борьбу с коррупцией уголовно-правовыми мерами. В обеспечение единого
подхода к уголовной ответственности за коррупционные преступления
необходимо ужесточить их санкции. Предлагаемые изменения вполне
соответствуют реализации уголовной политики как в борьбе с коррупцией, так
и в противодействии преступлениям коррупционной направленности.
2.2. Основные коррупционные составы преступлений и мотивы их
совершения.
В зависимости от характера той или иной социальной задачи
выделяются две группы собственно коррупционных преступлений:
первая - коррупционные преступления в форме подкупа:
1) воспрепятствование осуществлению избирательных прав или
работе избирательных комиссий, в случае совершения соответствующего
деяния путем подкупа, в том числе с использованием своего служебного
положения;
2) незаконные получение и разглашение сведений, составляющих
коммерческую или банковскую тайну, совершенные путем подкупа;
3) подкуп участников и организаторов профессиональных спортивных
соревнований и зрелищных коммерческих конкурсов;
4) коммерческий подкуп;
49
5) организация преступного сообщества (преступной организации) для
совершения любого из коррупционных тяжких или особо тяжких
преступлений;
6) получение и дача взятки;
7) провокация взятки или коммерческого подкупа;
8) подкуп или принуждение к даче показаний или уклонению от дачи
показаний либо к неправильному переводу;
вторая - иные коррупционные преступления:
1) невыплата заработной платы, пенсий, стипендий пособий и иных
выплат;
2) мошенничество, совершенное лицом с использованием своего
служебного положения;
3) присвоение или растрата, совершенная лицом с использованием
своего служебного положения;
4) хищение предметов, имеющих особую ценность, в случаях
совершения соответствующего деяния лицом путем мошенничества,
присвоения или растраты с использованием своего служебного положения;
5) регистрация незаконных сделок с землей;
6) контрабанда, совершенная должностным лицом с использованием
своего служебного положения при наличии корыстной или иной личной,
заинтересованности у виновного;
7) злоупотребление полномочиями частными нотариусами и
аудиторами, совершенное в целях извлечения выгод и преимуществ для себя
или других лиц;
8) превышение полномочий служащими частных охранных или
детективных служб при наличии корыстной или иной личной
заинтересованности у виновного;
9) организация преступного сообщества (организации) для
совершения любого из иных коррупционных тяжких или особо тяжких
преступлений;
50
10) хищение или вымогательство оружия, боеприпасов, взрывчатых
веществ и взрывных устройств, наркотических средств или психотропных
веществ, ядерных материалов совершенное лицом с использованием своего
служебного положения;
11) злоупотребление должностными полномочиями;
12) превышение должностных полномочий при наличии у виновного
корыстной или иной личной заинтересованности;
13) присвоение полномочий должностного лица при наличии у
виновного корыстной или иной личной заинтересованности;
14) незаконное участие в предпринимательской деятельности;
15) служебный подлог.
Выделяют преступления, непосредственно связанные с
коррупционными посягательствами (3 вида):
1) легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества,
приобретенного незаконным путем, в случаях приобретения соответствующих
денежных средств или иного имущества в результате совершения любого из
коррупционных преступлений;
2) приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным
путем, в случаях приобретения или сбыта имущества, заведомо добытого в
результате совершения любого из коррупционных преступлений;
3) укрывательство преступлений.
В Уголовном кодексе Российской Федерации можно выделить нормы об
ответственности за следующие преступления, вполне заслуживающие
именования их, как коррупционных:
1) Ст.285 (злоупотребление должностными полномочиями);
2) ст.290 (получение взятки);
3) ст.291 (дача взятки);
4) ст.292 (служебный подлог);
5) ст.201 (злоупотребление полномочиями);
51
6) ст.202 (злоупотребление полномочиями частными нотариусами и
аудиторами);
7) ст.204 (коммерческий подкуп);
8) ст.170 (регистрация незаконных сделок с землей);
9) ст.184 (подкуп участников и организаторов профессиональных
спортивных соревнований и зрелищных коммерческих конкурсов).
Состав злоупотребления властью - использование должностным лицом
своих служебных полномочий вопреки интересам службы, если это деяние
совершено из корыстных или иных личных интересов и повлекло существенное
нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо
охраняемых законом интересов общества или государства (часть 1 статьи 285).
В части 2 настоящей статьи устанавливается повышенное наказание за то же
деяние, если оно совершено лицом, занимающим государственную должность
Российской Федерации (т. е. лицо, занимающее должность, установленную
конституциями или уставами субъектов Российской Федерации также для
непосредственного исполнения полномочий соответствующих
государственных органов), а также руководитель органа местного
самоуправления. Наконец, часть 3 предусматривает еще более суровое
наказание, если деяния, предусмотренные частями 1 и 2 настоящей статьи,
повлекли тяжкие последствия.
Примечание 1 к настоящей статье приводится расшифровка понятия
должностного лица, которое распространяется не только на состав
злоупотребления служебным положением, но и на иные составы преступлений,
нормы об ответственности за совершение которых помещены в главе 30
Уголовного кодекса Российской Федерации. В соответствии с настоящей
запиской должностными лицами признаются лица, постоянно, временно или по
специальному полномочию выполняющие функции представителя
государственной власти либо выполняющие организационно-распорядительные
и хозяйственные функции в государственных органах, органах местного
самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, а также в
52
Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских
формированиях Российской Федерации. Понятие представителя власти
раскрывается в примечании к статье 318 Уголовного кодекса Российской
Федерации (Применение насилия в отношении представителя власти): им
признается должностное лицо правоохранительного или контролирующего
органа, а также иное должностное лицо, наделенное в соответствии с законом
административными полномочиями в отношении лиц, не находящихся на
службе у его подчиненных.
Состав получения взятки (статья 290 УК РФ) представляет собой особый
состав злоупотребления должностными полномочиями. Оно предполагает
получение должностным лицом лично или через посредника взятки в виде
денег, ценных бумаг, иного имущества или выгод имущественного характера за
действия (бездействие) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц, если
такие действия (бездействие) входят в служебные полномочия должностного
лица или оно в силу служебного положения может способствовать таким
действиям (бездействию), а равно за общее покровительство или
попустительство на службе (ч. 1 ст. 290 УК РФ). Штраф увеличивается, если
должностное лицо получает взятку за незаконные действия или бездействие
(часть 2). Повышенное по сравнению с предыдущим наказание назначается,
если деяние (предусмотренные частями 1 и 2) совершено лицом, занимающим
государственную должность Российской Федерации или государственную
должность Российской Федерации, а равно главой местного самоуправления
(часть 3). Наконец, наиболее строгое наказание назначается за получение
взятки, если деяние было совершено: а) группой лиц по предварительному
сговору или организованной группой; б) неоднократно; в) с вымогательством
взятки; г) в крупном размере (часть 4).
Взятка считается полученной группой лиц по предварительному сговору
(пункт "а" части 5 статьи 290 УК РФ), если в ее получении участвовали
несколько должностных лиц, заранее договорившихся о совместном
53
совершении преступления с использованием своего служебного положения.
Неважно, какую сумму получил каждый из них.
Вымогательство (пункт "б" части 5 статьи 290 УК РФ) указывает на
требование должностного лица дать взятку под угрозой действия (бездействия),
которое может нанести ущерб законным интересам гражданина или поставить
его в такие условия, при которых он вынужден дать взятку, чтобы
предотвратить вредные последствия для его правоприменительных интересов.
Вымогательства не происходит, если должностное лицо сообщает
гражданину о том, что будет совершать в отношении него действия,
обусловленные требованиями закона или иных нормативных правовых актов.
Например, инспектор пожарного надзора выражает намерение издать приказ о
приостановлении работы ресторана, так как требования, обеспечивающие
пожарную безопасность, не выполняются.
Крупная сумма взятки (п. "б" ч. 5 ст. 290 УК РФ) превышает 150 тысяч
рублей, особо крупная сумма (ч. 6 ст. 290) - 1 миллион рублей.
Статья 291 Уголовного кодекса Российской Федерации конструирует
состав дачи взятки. Она заключается в передаче должностному лицу взятки
лично или через посредника (часть 1). Штраф увеличивается, если
должностному лицу была дана взятка за совершение заведомо незаконных
действий (бездействия) или повторно (часть 2). В соответствии с примечанием
к статье 291 лицо, давшее взятку, освобождается от уголовной ответственности,
если имело место вымогательство взятки должностным лицом или если лицо
добровольно сообщило органу, имеющему право возбудить уголовное дело о
даче взятки.
Примечание к статье 291 Уголовного кодекса Российской Федерации
предусматривает три особых основания освобождения взяточника от уголовной
ответственности. Освобождение является обязательным. Лицо, давшее взятку,
освобождается от уголовной ответственности: 1) если оно активно
содействовало раскрытию и (или) расследованию преступления; 2) если имело
место вымогательство взятки должностным лицом; 3) Если после совершения