54
лица, но и государственного или муниципального учреждения
72
.
Отметим, что при получении взятки должностное лицо, которое
соглашается на незаконные действия (бездействие) также делает это
сознательно, поскольку предварительно им было получено вознаграждение.
Незаконными действиями следует считать неправомерные действия
должностного лица, которые не охватывались его служебными
полномочиями, либо совершались вопреки интересам службы. Если же
должностным лицом были совершены деяния, которые не связаны с его
служебной деятельностью, то и общественные отношения, охраняемые
ст.290 УК РФ, не подвергаются преступному воздействию.
При этом с утверждением о двойственной природе прав и обязанностей
должностного лица действительно можно согласиться, поскольку порой
выполнение обязанностей предполагает непринятие определенных действий
или воздержание от решительного поведения. Но квалифицировать
содеянное как злоупотребление категорически нельзя, так как
законодательно установлено, что права должностного лица практически
всегда перерастают в обязанности.. То есть, не выполняя возложенные
обязанности, лицо уже превышает полномочия данные ему.
Соответственно, взяточничество порождает коррупцию в органах
государственной власти и местного самоуправления, преступления,
предусматривающие ответственность за взяточничество, являются
фундаментом для укрепления коррупционных отношений. Отношения между
должностным лицом и лицом, дающим взятку, можно рассматривать как
коррупционное соглашение.
На практике обычно получение взятки тесно связано со
злоупотреблением своими должностными полномочиями, но в том смысле,
что получатель взятки использует свои служебные полномочия вопреки
интересам службы. При этом он преследует корыстную или другую личную
заинтересованность, что влечет нарушение прав или законных интересов
72
Жилкин М.Г., Качалов В.В., Кузьмин Н.А. Квалификация взяточничества. М.: Московский
университет МВД РВ им. В.Я. Кикотя, 2019. С. 15.
55
физических и юридических лиц, подрывает авторитет органов власти и
самого государства. Безусловно, государственные служащие должны
стремиться к тому, чтобы избегать конфликта интересов на службе,
поскольку он позволяет извлекать личную выгоду, удовлетворять
заинтересованность. Следует понимать и знать, как принятые служащими
решения могут повлиять на других, как будут истолкованы такие решения, не
нарушат ли они чужих прав, не посягнут ли на интересы других граждан и
всего общества. Государственный служащий должен быть беспристрастен,
объективен и независим от чужого мнения, в том числе и от своего личного.
Ведь не всегда противоположные интересы порождают конфликт, или
требуют совершения служебного проступка
73
.
В итоге следует отметить, что коррупция как серьёзная и глобальная
проблема требует активного взаимодействия всех органов власти в стране,
включая федеральный, региональный и местный уровень. Весьма важно
усилить информирование и расширить возможности доступа граждан к
различным средствам связи с органами власти в сфере противодействия
коррупции.
2.3. Характеристика иных видов преступления коррупционной
направленности в уголовно-правовой системе РФ
Определение политического курса на укрепление демократических
начал, развитие деклараций правового социального государства и
гражданского общества в России требует не только укрепления позиций
страны в геополитическом контексте, где уже достигнуты значительные
успехи. Решение внутригосударственных проблем гораздо более значимо как
с позиций реализации указанных конституционных начал, так и с позиции
укрепления международного авторитета страны. Сегодня одним из наиболее
острых и значимых препятствий в реализации намеченного властью курса
73
Мирошниченко Д.В. Квалификация взяточничества: учебное пособие. М.: Юрлитинформ, 2017.
С. 61.
56
все чаще объявляются коррупционное поведение, взяточничество,
конфликты интересов, личная заинтересованность. Несмотря на тесную
взаимосвязь всех названных терминов, мы подробнее остановимся на иных
видах преступлений коррупционной направленности, которые приобрели
широкое распространение, наравне со взяточничеством, и угрожают
перерасти в массовое негативное явление на уровне органов государственной
власти.
Взяточничество в этом случае представляет собой одну из форм
проявления коррупции. Обращает на себя внимание узость понимания
коррупции. Так, нормы УК РФ, других нормативных правовых актов
фактически отождествляют коррупцию с взяточничеством.
Между тем коррупционными следует признать и ряд других
преступлений, которые отвечают перечисленным ниже критериям:
– наличие надлежащих субъектов уголовно наказуемого деяния, к
которым относятся должностные лица, указанные в примечаниях к ст. 285
УК РФ, лица, выполняющие управленческие функции в коммерческой или
иной организации, действующие от имени и в интересах юридического лица,
а также в некоммерческой организации, не являющейся государственным
органом, органом местного самоуправления, государственным или
муниципальным учреждением, указанные в примечаниях к ст. 201 УК РФ;
– связь деяния со служебным положением субъекта, отступлением от
его прямых прав и обязанностей;
– обязательное наличие у субъекта корыстного мотива (деяние связано
с получением им имущественных прав и выгод для себя или для третьих
лиц);
– совершение преступления только с прямым умыслом
74
.
Следовательно, лишь деяниями, связанными со взятками, коррупция не
ограничивается. Коррупция имеет различные формы и сферы проявления,
74
Стукалин В.Б. Коррупционные преступления или преступления коррупционной направленности. В
сборнике: Актуальные вопросы совершенствования системы государственного и муниципального
управления в России на современном этапе материалы международной научно-практической конференции
(конференция посвящена 15-летию Алтайского филиала РАНХиГС)). Алтайский филиал РАНХиГС. 2016. С.
343.
57
охватывает все формы служебных злоупотреблений, объединённые тем, что
должностные лица используют свои властные полномочия из корыстной
заинтересованности. Представляется, что использование некоторыми
авторами формулировки «или другой личной заинтересованности», не совсем
верно, поскольку, исходя из положений ст. 1 ФЗ № 273 «О противодействии
коррупции», в которой помимо конкретных действий указывается «иное
незаконное использование физическим лицом ... лицами» позволяет говорить
о корыстной заинтересованности как основном мотиве при совершении
деяний коррупционной направленности.
Данное положение подтверждается совместным Указанием
Генеральной прокуратуры РФ и МВД России № 774/11/3 от 31.11.2014 «О
введении в действие перечней статей Уголовного кодекса Российской
Федерации, используемых при формировании статистической отчётности»
75
.
Перечень № 23 данного документа определяется как перечень преступлений
коррупционной направленности. В данном перечне указаны преступления,
как те, которые могут быть напрямую (безусловно) отнесены к таковым – это
деяния, предусмотренные ст. 141.1, 184, п. «б» ч. 3 ст. 188, ст. 204, п. «а» ч. 2
ст. 226.1, п. «б» ч. 2 ст. 229.1, ст. 289, 290, 291, 291.1. УК РФ, так и деяния,
которые могут быть отнесены к преступлениям коррупционной
направленности при наличии определённых условий, например:
– сопутствующие основному преступлению деяния, ответственность за
которые предусмотрена ст. 174, 174.1, 175, ч. 3 ст. 210 УК РФ;
– сопутствующие основному преступлению деяния, относящиеся к
таковым в соответствии с международными актами, ответственность за
которые предусмотрена ст. 294, 295, 296, 302, 307, 309 УК РФ;
– сопутствующие основному преступлению деяния, относящиеся к
таковым при их совершении с корыстным мотивом, ответственность за
которые предусмотрена пп. «а» и «б» ч. 2 ст. 141, ч. 2 ст. 142, ст. 170, 201,
75
Указание Генеральной прокуратуры РФ и МВД России № 774/11/3 от 31.11.2014 «О введении в действие
перечней статей Уголовного кодекса Российской Федерации, используемых при формировании
статистической отчётности» // СПС КонсультантПлюс
58
202, 285, 285.1, 285.2, 285.3, чч. 1, 2 и п. »в» ч. 3 ст. 286, ст. 292, чч. 2 и 4 ст.
303, ст. 305 УК РФ;
– деяния, ответственность за которые предусмотрена ч.ч. 3 и 4 ст. 183,
п. «б» ч. 4 ст. 228.1, п. «б» ч. 2 ст. 228.4, чч. 1 и 3 ст. 303 УК РФ, если в
статистической карточке имеется отметка о совершении их должностным
лицом, государственным служащим и муниципальным служащим, а также
лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной
организации (далее должностным лицом) и с корыстным мотивом;
– деяния, ответственность за которые предусмотрена чч. 3 и 4 ст. 159,
чч. 3 и 4 ст. 159.1, чч. 3 и 4 ст. 159.2, чч. 3 и 4 ст. 159.3, 159.4, чч. 3 и 4 ст.
159.5, чч. 3 и 4 ст. 159.6, чч. 3 и 4 ст. 160, чч. 3 и 4 ст. 229 УК РФ, если в
статистической карточке имеется отметка о совершении их должностным
лицом с использованием своего служебного положения;
– деяния, ответственность за которые предусмотрена ч. 5 ст. 228.1 УК
РФ, если в статистической карточке имеется отметка о совершении их
должностным лицом с использованием своего служебного положения и с
корыстным мотивом;
– деяния, ответственность за которые предусмотрена ст. 159, 159.1,
159.2, 159.3, 159.4, 159.5, 159.6 (за исключением случаев, указанных в п. 3.6),
ст. 169, 178, 179 УК РФ, если они могли способствовать совершению
преступлений коррупционной направленности, и если в статистической
карточке имеется отметка о совершении данных деяний, связанных с
подготовкой, в том числе мнимой, условий для получения должностным
лицом выгоды в виде денег, ценностей, иного имущества либо незаконного
представления такой выгоды.
При анализе данного перечня представляются обоснованным, что
преступления, которые определены в нём как преступления, «относящиеся к
перечню без дополнительных условий» определять как «коррупционные
преступления», а преступления, «относящиеся к перечню при наличии
определенных условий» определять как «преступления коррупционной
59
направленности»
76
, поскольку коррупционная составляющая в них
появляется только при особых условиях.
Рассмотрим некоторые составы коррупционных преступлений.
Статья 285 УК РФ предусматривает наступление уголовной
ответственности за злоупотребление должностными полномочиями.
Объектом указанного деяния выступают интересы государственной службы
и процесс нормального функционирования органов государственной власти.
Указанный объект аналогичен и для незаконного участия в
предпринимательской деятельности (ст. 289 УК РФ).
Указанные преступления относятся к категории коррупционных
деяний. Одним из важных условий совершения деяний, предусмотренных
ст.ст. 285 и 289 УК РФ, является выполнение юридически значимых
действий. Например, незаконное участие в предпринимательской
деятельности предполагает, что должностное лицо будет использовать свои
полномочия для предоставления экономически необоснованных привилегий
и льгот, причиняя тем самым существенный ущерб экономической сфере. По
сути, законодатель запрещает должностным лицам принимать участие в
предпринимательской деятельности, как лично, так и через доверенных лиц.
Согласно гражданскому законодательству, предпринимательская
деятельность направлена на систематическое получение прибыли от
осуществления коммерческой деятельности. Соответственно, должностным
лицам можно участвовать в деятельности ассоциаций, фондов – любых
некоммерческих организаций. Состав преступления, предусмотренного ст.
289 УК РФ, формальный, следовательно, для полноценной квалификации
деяний не требуется наступление конкретных общественно опасных
последствий
77
.
Диспозицию ст. 289 УК РФ следует отличать от ст. 169 и ст. 178 УК
РФ, которые устанавливают уголовную ответственность за незаконное
76
Батырь Е.В. К вопросу о коррупционных преступлениях. В сборнике: Концепции фундаментальных и
прикладных научных исследований. Сборник статей международной научно-практической конференции: в 4
частях. 2017. С. 24.
77
Борбат А.В., Черняков С.А. Теоретические аспекты объективных признаков незаконного
участия в предпринимательской деятельности // Российский следователь. 2018. № 8. С. 36.
60
вмешательство должностного лица в предпринимательскую деятельность.
Злоупотребление должностными полномочиями также относится к
категории коррупционных преступлений. Объективная сторона ст. 285 УК
РФ представлена полноценной конструкцией, то есть состав указанного
преступления – материальный, и требует наступления общественно опасных
последствий в виде нарушения чьих-либо интересов.
Преступления против интересов службы в коммерческих и иных
организациях сосредоточены в Главе 23 УК РФ. Их опасность в том, что
посягают на установленный законом порядок службы в коммерческих и
иных организациях, чем причиняют вред интересам физических и
юридических лиц, общества и государства. В системе преступлений против
интересов службы в коммерческих и иных организациях присутствуют
коррупционные преступные деяния, к числу которых отнесены
злоупотребление полномочиями и коммерческий подкуп. Конструкция
составов преступлений, предусмотренных ст. 201 УК РФ и ст. 204 УК РФ,
различается. Так, злоупотребление полномочиями имеет материальный
состав, а коммерческий подкуп – формальный
78
.
Злоупотребление полномочиями в рамках ст. 201 УК РФ следует
отличать от ст. 202 УК РФ и ст. 286 УК РФ. Статья 202 УК РФ устанавливает
ответственность за злоупотребления полномочиями аудиторами и
нотариусами. Полномочия нотариусов и аудиторов носят двойственный
характер, то есть там, где есть право, там проявляется и обязанность. При
этом ст. 202 УК РФ четко указывает о том, что субъектами преступления
могут быть только частные нотариусы и аудиторы, которые занимаются
предпринимательской деятельностью. Ведь если речь идет о нотариусах и
аудиторах из государственных контор и учреждений, то в отдельных случаях
их следует рассматривать как должностных лиц. Это позволяет утверждать
нам, что неисполнение должностного предписания должно влечь
наступление ответственности за превышение полномочий, поскольку
78
Никонов П.В., Шиханов В.Н., Пархоменко С.В. Теория и практика квалификации должностных
преступлений: учебное пособие. СПб: Юридический центр, 2018. С. 314.
61
должностное лицо самостоятельно решило не исполнять свои обязанности.
Однако описание объективной стороны ст. 286 УК РФ свидетельствует о
другом. В частности, о том, что превышение должностных полномочий
может иметь место только в случае совершения определенного действия,
которое и укажет на наличие превышения. Формально имеется определенная
ошибка, которая может повлиять на правильность квалификации
совершенного преступления
79
.
Практика знает случаи, когда злоупотребление полномочиями
совершается в совокупности с другими уголовно наказуемыми деяниями.
Например, должностные преступления в сфере правосудия, например,
привлечение, заведомо невиновного к уголовной ответственности, вынесение
судьей (судьями) заведомо неправосудного, неправдивого и необоснованного
приговора, решения или постановления (ст. 305 УК РФ) являются
специальными нормами относительно норм, указанных в ст.ст. 285 и 286 УК
РФ (злоупотребление властью или служебным положением и превышение
власти или служебных полномочий), которые являются общими. И в этих
случаях применению при совершении указанных деяний подлежат нормы
специальные. В свою очередь, преступления, предусмотренные ст.ст. 201 и
202 УК РФ следует отграничивать от ст.290 УК РФ, устанавливающей
ответственность за получение взятки.
Субъектом преступления ст. 202 УК РФ являются исключительно
частные нотариусы и аудиторы, которые отнесены законодателем к
категории предпринимателей, но для них осуществление аудиторской и
нотариальной деятельности является профессиональными обязанностями. В
ст. 290 УК РФ субъектом преступления может быть только должностное
лицо, для которого исполнение возложенных обязанностей является
служебным долгом. То есть, если частный нотариус или аудитор за
злоупотребление полномочиями получил определенное вознаграждение, то
дополнительной квалификации по ст. 290 УК РФ не требуется, поскольку
диспозиция ст. 202 УК РФ охватывает возможность получения нотариусом
79
Там же. С. 304.
62
или аудитором определенной выгоды от своих действий. Также ст. 202 УК
РФ следует отграничивать от ст. 204 УК РФ – коммерческого подкупа, а
также ст. 203 УК РФ. Общее у этих статей то, что их объективная сторона
предполагает совершение субъектами преступлений определенных
превышений и злоупотреблений полномочиями. Субъекты статей 202-203 УК
РФ – специальные
80
. Это частные нотариусы и аудиторы, и руководители или
служащие частных охранных или детективных организаций.
С точки зрения уголовно-правового закона это узкоспециальные
субъекты, которые, ко всему прочему, еще и обладают рядом особых
полномочий, которые и определяют их профессиональную сферу. Если
говорить о субъектах ст.ст. 201 и 204 УК РФ, то в них речь ведется о лицах,
которые выполняют управленческие функции в коммерческой или иной
организации. В примечании к ст. 201 УК РФ говорится о том, каких лиц
следует относить к субъектам таких преступлений. В ст.ст. 202 и 204 УК РФ
предполагается, что злоупотребление и превышение полномочий будет
осуществлено субъектом преступления с целью получения определенной
выгоды или преимуществ для себя или других лиц. Статья 203 УК РФ
указывает, что превышение полномочий может быть сопряжено с
применением насилия или угрозой его применения.
Проблемным в теории уголовного права и правоприменении является
вопрос об отнесении к должностным лицам работников, осуществляющих
квазиуправленческую деятельность, т.е. деятельность, которая хотя и близка
к служебной, но не является управленческой. Юридически значимое влияние
на других людей не связано с осуществлением управленческих функций и
является субуправленческой деятельностью, а лица, которые ее
осуществляют, признаются должностными, поскольку управленческие
функции становятся как бы прямым продолжением должностной не
управленческой деятельности (оценка знаний, навыков или состояния
80
Мирошниченко Д.В. Квалификация взяточничества: учебное пособие. М.: Юрлитинформ, 2017.
С. 82.
63
здоровья лица)
81
. Наиболее яркими представителями квазиуправленцев
являются преподаватели (при осуществлении контроля знаний студентов
путем принятия экзаменов и зачетов) и врачи (при выдаче больничных
документов, имеющих юридическое значение). В литературе отмечается, что
в современных тенденциях ограничительного понимания понятия
должностного лица не исключается возможность произвольного и
расширенного его толкования, прежде всего в отношении преподавателей и
врачей
82
. В связи с этим стоит попробовать проанализировать с точки зрения
УК описанную субуправленческую деятельность, а поскольку она отличается
лишь формами осуществления и имеет единую правовую природу, то ее
следует рассмотреть на примере преподавателей, поскольку, как
свидетельствуют судебная практика и юридическая литература, вопрос о
признания их должностными лицами являются наиболее сложным. В
частности, до сих пор ведется дискуссия относительно того, является ли
преподаватель должностным лицом или нет. Причем эта проблема возникла
и обсуждается фактически только в связи с возможностью привлечения
преподавателя к уголовной ответственности за получение взятки.
Бесспорным является то, что все функции преподавателя делятся на
две принципиально разные группы: управленческие и профессиональные.
При этом управленческие функции преподаватель осуществляет тогда, когда
он занимает административные должности, такие как ректор, директор,
декан, заведующий кафедрой, учебной частью и т. д. Здесь стоит отметить,
что деятельность, которая осуществляется на указанных должностях, в
строгом смысле вообще не есть преподавательской, но, безусловно, тесно
связана с ней. Профессиональные функции проявляются при осуществлении
преподавателем процесса обучения, т.е. при проведении лекций,
практических, семинарских занятий и т.п.
81
Егорова Н. Служащий как специальный субъект преступления в уголовном праве России // Уголовное
право. 2014. № 2. С. 27.
82
Павлинов А. Круг субъектов должностных преступлений требует уточнения // Российская юстиция. 2018.
№ 9. С. 63-64.