34
различными обстоятельствами (нарушение условий соглашения, достижение
определенных результатов). Корпоративный договор - это механизм,
позволяющий участникам общества договориться о том, "как они будут жить
дальше": как будут управлять компанией, как будут покупать либо продавать
друг другу, например, акции и как будут защищать свои интересы и права
1
.
Немаловажной проблемой, связанной с применением норм о
корпоративном договоре к сфере управления акционерными обществами,
является выявление пределов реализации принципа свободы договора,
предусмотренного ст. 421 ГК РФ, а также соответствие заключенного
соглашения нормам российского корпоративного права. При этом следует
помнить о положении п. 2 ст. 1 ГК РФ, в соответствии с которым физические и
юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права
согласно личной воле и интересу.
Таким образом, управление акционерным обществом позволяет
обеспечивать на практике соблюдение норм действующего законодательства,
существующих корпоративных правил, стандартов, а также защиту прав и
законных интересов акционеров. Система управления акционерными
обществами, которая может включать и делегирование полномочий, будет
способствовать мирному урегулированию корпоративных конфликтов между
менеджерами, миноритарными и мажоритарными акционерами и
заинтересованными лицами. Грамотный и взвешенный подход к делегированию
полномочий членам органов управления акционерным обществом позволит
улучшить практику корпоративного управления, усовершенствовать систему
подотчетности, уменьшит риски мошенничества, усилит корпоративный
контроль внутри общества.
1
Беженар А.Н. Некоторые вопросы управления акционерным обществом по законодательству
РФ // Гражданское право. 2019. N 1. С. 33.
35
1.4 Виды акционерных обществ и их правовая характеристика
С 2014 г. действующее гражданское законодательство (ст. 66.3
Гражданского кодекса Российской Федерации – далее ГК РФ) делит
хозяйственные общества на публичные (ПАО) и непубличные (АО).
К первым отнесены акционерные общества (далее – общества), чьи акции
и иные ценные бумаги, конвертируемые в его акции, размещаются путем
открытой подписки, т.е. публично и также публично обращаются. Правила об
публичных обществах действуют и в отношении обществ, чей устав и фирменное
наименование имеют соответствующее указание (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ).
В статье 66.3 ГК РФ содержится ряд самостоятельных критериев, которые
позволяют характеризовать акционерное общество как публичную компанию.
Первый критерий указывает на публичное размещение акций, второй – на их
публичное обращение, третий критерий – на позиционирование компании в
качестве таковой (путем закрепления публичного статуса в учредительном
документе и фирменном наименовании)
1
. Таким образом, соответствие
названным критериям обуславливает особенности правового положения
рассматриваемых акционерных обществ, что подтверждается положениями
Закона об АО. В рамках сравнительного исследования можно выделить десять
ключевых отличий публичного акционерного общества от непубличного
акционерного общества. Перечень данных отличий можно представить в виде
таблице (Приложение 1). Сравнение проводилось по таким ключевым критериям
как:
1) размещение и обращение акций;
2) минимальный размер уставного капитала;
3) органы управления;
4) раскрытие информации;
1
Дорошенко Р. Ю. Акционерное право. Москва: Из-во Норма-М, 2017.С-26.
36
5) подтверждение принятия общим собранием акционеров решения и
состав акционеров, присутствовавших при этом;
6) согласие на отчуждение акций;
7) преимущественное право покупки акций;
8) ограничение на количество акций, принадлежащих одному акционеру,
их суммарную номинальную стоимость, максимальное количество голосов,
предоставляемых одному акционеру;
9) наименование АО;
10) размещение привилегированных акций.
Нормативной базой для сравнительного исследования стали положения ГК
РФ, специального законодательного акта, регламентирующего правовое
положение акционерных обществ – Закона об АО. Каждый критерий имеет свое
нормативное обоснование.
Таким образом, очевидно, что публичное и непубличное акционерные
общества, обладая общими чертами, имеют некоторые отличия, оказывающие
существенное влияние на их правовое положение и функционирование
1
.
Правовой статус публичных обществ регулируется преимущественно
императивными законодательными положениями, которые предъявляют
дополнительные требования к их деятельности. Таковыми в частности является
обязанность раскрытия информации об их корпоративной и финансово-
хозяйственной деятельности, образования коллегиального органа управления с
определенным в законе об АО числом его членов, ведения реестра акционеров
данного вида обществ и др.
Анализируя положения законодательных актов в рамках темы
исследования, можно прийти к выводу, что общие требования к
функционированию публичных акционерных обществ, установленные ст. 97 ГК
РФ, частично являются повторением норм об открытых акционерных обществах,
действовавших до реформирования законодательства о юридических лицах.
1
Вакуленко В. Л. Правовые основы деятельности акционерных обществ. Москва: Из-во
Прогрес, 2018. –С.86.
37
Однако, содержание правовой нормы ст. 66.3 ГК РФ свидетельствует об
изменении самого принципа разделения обществ на рассматриваемые виды,
который отличается от признаков открытого и закрытого акционерных обществ,
установленных до реформирования законодательства о юридических лицах.
Иными словами, ключевую роль в определении правового режима того или
иного вида юридического лица в настоящее время играет не его организационно-
правовая форма, как это было раньше, а режим публичной либо непубличной
корпорации.
Отметим позицию Д.И. Степанова, который при обсуждении изменений к
ГК РФ предлагал распространить режим публичного общества, как на
акционерные общества, так Концепция развития гражданского законодательства
Российской Федерации и на общества с ограниченной ответственностью.
Критерий «публичности» в данном случае был бы перемещен в сферу
законодательства о рынке ценных бумаг и применялся бы при выходе
конкретного общества на рынок капитала и через участие в его уставном
капитале, и путем выпуска долговых ценных бумаг (облигаций). Данный подход
обеспечил бы защиту потенциально неограниченного числа инвесторов.
Позиция законодателя означает, что критерий «публичности» общества в
большей степени подчинен задачам корпоративного управления, а не защиты
потенциально неограниченного числа инвесторов
1
.
Из действующих положений ГК РФ о публичных обществах вытекает
особенность регулирования их статуса, явно заметный императив в
регулировании вопросов корпоративного управления, особенно если сравнить с
регулированием аналогичных вопросов в деятельности непубличных обществ. В
чем это выражено?
Во - первых, непубличным обществам дана относительно большая свобода
в перераспределении компетенции среди органов управления. То же можно
сказать и о потенциале формирования структуры органов управления и
1
Степанов Д. И. Новые положения Гражданского кодекса о юридических лицах // Закон. 2014.
№ 7. С. 31.
38
контроля, возможности отходить от законодательных положений по количеству,
порядку формирования и самим заседаниям наблюдательного совета и
правления; закреплению в уставе собственного порядка созыва, подготовки и
проведения общего собрания участников корпорации, а также – в дозволении
корректировать кворум, вводить требования на ограничение оборот долей
(акций)
1
.
Во - вторых, относительно больший императив в регулировании
корпоративного управления публичных корпораций выражен в особых
императивных установках, адресованных конкретно публичным обществам. В
частности, именно в них должен быть наблюдательный совет, обязательно
ведение реестра акционеров. На общем собрании акционеров функции счетной
комиссии исполняет исключительно профессиональный реестродержатель.
Уставом ПАО не могут быть отнесены к исключительной компетенции
общего собрания акционеров вопросы, не относимые к ней п. 3 - 5 ст. 97 ГК РФ
и ФЗ «Об акционерных обществах». Кроме того, на ПАО распространяется
действие законодательства о рынке ценных бумаг, в том числе и требование
публичного раскрытия информации. Следует отметить, что понятие «public»
широко применяется в законодательстве зарубежных стран для обозначения
нескольких правовых конструкций. Как правило, речь идет о делении
юридических лиц на публичные (учреждаемые государством или местным
самоуправлением для удовлетворения общественных интересов) и частные. В
целом, понятие «публичный» используется для юридической конструкции, так
называемого юридического лица публичного права.
В российской литературе предлагается ввести аналогичные положения в
ГК РФ. Отметим, что в 2014 г. в п. 3 ст. 50 ГК РФ появилась такая форма как
«публично - правовая компания», однако ни в Кодексе, ни где - то ещё данная
юридическая конструкция не определена.
1
Суханов Е. А. Сравнительное корпоративное право / Е. А. Суханов. - М., 2014. - С.- 13.
39
В США публичные корпорации (publiccorporation) являются аналогами
западноевропейских юридических лиц публичного права, т.е. муниципальных
образований и общественных организации социальной направленности. Их
нельзя путать с бизнесом, публичными корпорациями
(publiclyheldbusinesscorporation). Традиционно в США корпорации делятся на
публичные (public) и частные (закрытые, private, closed).
В этом плане публичной считается компания, обозначенная в реестре
компаний и регистрации как публичная. Ранее считалось, что это относится лишь
к корпорациям, чьи ценные бумаги (паи) способны свободно обращаться на
фондовых биржах в виде акций
1
.
Для англо - саксонской системы характерно понимание частных и
публичных компаний не как двух разных видов юридических лиц, а двух видов
одной и той же организационно - правовой формы — компании с ограниченной
ответственностью при разделении капитала на доли (Co. Ltd). В англо -
американской системе законодательства корпорации не дифференцированы по
тому, что составляет капитал — доли либо акции. Соответственно публичные и
частные (закрытые) корпорации не выделены в виде отдельных организационно
- правовых форм юридических лиц. Приобретая публичный статус корпорация
получает доступ на финансовый рынок, но, соответственно и подчиняется
большему числу регулирующих императивов, чем частная (закрытая) компания.
В отечественном законодательстве корпорации, чей капитал составлен из
долей, и корпорации, чей капитал составлен из акции, отнесены к разным
организационно - правовым формам юридических лиц.
Изложенное выше, позволяет сделать вывод о том, что на данном этапе еще
не сформировалось последовательного и непротиворечивого законодательного
регулирования правового статуса и деятельности юридических лиц, в частности
акционерных обществ, а также корпоративных отношений. Масштабная
реформа законодательства о юридических лицах требует системного
1
Суханов Е. А. Сравнительное корпоративное право / Е. А. Суханов. - М., 2014. – С.56
40
продолжения. Вместе с тем необходимо устранение коллизий российского
законодательства, возникших, в том числе, в связи с проведением указанной
реформы, которые в дальнейшем будут подтверждены и найдут свое отражение
в правоприменительной практике.
41
Глава 2. Проблемы правового регулирования, особенности реализации
гражданско-правовых норм и перспективы развития законодательства об
акционерных обществах.
2.1 Акционерные общества с государственным участием: проблемы
правового регулирования корпоративного управления
Термин «корпоративное управление» появился в 80-е годы XX века в
США, позже получил широкое распространение в странах Европы, в России
данный термин стал популярным в эпоху глобализации —в конце 1990-х годов.
Возможно, из-за относительной молодости данного института в науке и
обществе в целом окончательно не сформировалось определенного понятия
«корпоративного управления». Согласно данным, предоставленным
Ассоциацией по защите прав акционеров и инвесторов, около40% опрошенных
полагают, что корпоративное управление — это процесс управления
корпорацией, вторая группа опрошенных (36%) — взаимоотношение между
советом директоров, оставшаяся часть — не знают, что такое корпоративное
управление. Российский кодекс корпоративного управления раскрывает понятие
корпоративное управление —«это понятие, охватывающее систему
взаимоотношений между исполнительными органами акционерного общества,
его советом директоров, акционерами и другими заинтересованными
сторонами»
1
.
К сожалению, на данный момент акционерное общество с
государственным участием характеризуется недостаточным уровнем
законодательной закрепленности, из-за чего сталкивается с целым рядом
проблем.
Для определения базовых терминов и выделения области исследования
необходимо определиться с категорией «акционерное общество с
государственным участием». Ввиду отсутствия нормативного закрепления
1
Бухвальд Е.М., Иванов О. Б. Федерализм как ключевой принцип политики регионального
развития в России // ЭТАП: Экономическая Теория, Анализ, Практика. 2017. № 2. С. 7.
42
данного понятия в качестве основы возьмем сформулированное законодателем
определение акционерного общества, под которым понимается «коммерческая
организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций,
удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров)
по отношению к обществу».
Продолжив логику разработчиков закона, акционерным обществом с
государственным участием можно назвать коммерческую организацию,
уставный капитал которой разделен на определенное число акций, находящихся
в собственности Российской Федерации и (или) субъекта Российской
Федерации. В качестве тождественной категории в работе будут использоваться
словосочетания «государственное акционерное общество», «акционерное
общество с участием государства», «федеральные акционерные общества» (для
тех, собственником акций в которых выступает Российская Федерация) и
«региональные акционерные общества» (для находящихся в собственности
субъектов Федерации)
1
.
Акционерами акционерного общества могут быть физические и
юридические лица, а также публично-правовые образования: Российская
Федерация, субъект РФ, муниципальные образования (абз. второй п. 5 ст. 66 ГК
РФ, п. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных
обществах").
В тех случаях, когда акции, принадлежащие публично-правовым
образованиям, принадлежат на праве хозяйственного ведения либо оперативного
управления унитарным предприятиям, учреждениям, переданы в доверительное
управление, права акционеров по таким акциям осуществляют соответствующие
унитарные предприятия, учреждения, доверительные управляющие с учетом
ограничений, установленных законом (абз. третий п. 3 ст. 94 Закона "Об
акционерных обществах").
1
Смотрицкая И. И. Стратегические подходы к повышению эффективности институтов
государственного управления // ЭТАП: Экономическая Теория, Анализ, Практика. 2018. № 1.
С. 42.
43
Также управление акциями, принадлежащими государству, может в
соответствии с федеральными законами осуществляться государственными
корпорациями (пп. 14 п. 3 ст. 50 ГК РФ, абз. третий п. 3 ст. 94 Закона "Об
акционерных обществах", п. 1 ст. 39 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-
ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" (далее -
Закон о приватизации), п. 1 ст. 7.1 Федерального закона от 12.01.1996 N 7-ФЗ "О
некоммерческих организациях").
В остальных случаях права акционера - публично-правового образования
осуществляют комитеты по управлению имуществом, фонды имущества либо
иные уполномоченные государственные органы или органы местного
самоуправления. Они действуют соответственно от имени Российской
Федерации, субъекта РФ или муниципального образования (ст. 125 ГК РФ, абз.
третий п. 3 ст. 94 Закона об АО, п. 1 ст. 39 Закона о приватизации
1
).
Выступать в качестве акционера от своего имени государственные органы
и органы местного самоуправления не вправе, если иное не установлено законом
(абз. первый п. 6 ст. 66 ГК РФ, абз. второй п. 1 ст. 10 Закона "Об акционерных
обществах").
Управление акциями, которые находятся в собственности Российской
Федерации, осуществляется с учетом Положения об управлении находящимися
в федеральной собственности акциями акционерных обществ и использовании
специального права на участие Российской Федерации в управлении
акционерными обществами ("золотой акции"), утв. постановлением
Правительства РФ от 03.12.2004 N 738 (далее - Положение об управлении
находящимися в федеральной собственности акциями), которым:
- определяются уполномоченные органы по осуществлению прав
акционера - Российской Федерации. Это Росимущество, Минобороны России,
1
Федеральный закон от 21.12.2001 N 178-ФЗ (ред. от 02.08.2019)"О приватизации
государственного и муниципального имущества"// "Собрание законодательства РФ",
28.01.2002, N 4, ст. 251.