45
Выяснение условий жизни и воспитания несовершеннолетнего (п.2 ч.1
ст.421 УПК РФ) имеет значение для правильного избрания меры пресечения,
разработки тактики следственных действий. Личность несовершеннолетнего
находится в процессе интенсивного формирования. Выяснение условий жизни
и воспитания несовершеннолетнего обвиняемого, среды и связей поможет
вскрыть непосредственные причины, приведшие его к преступлению,
установить является ли преступление изолированным эпизодом,
обусловленным стечением обстоятельств, или речь идёт о далеко зашедшем
случае морального разложения личности
1
. В этой связи существенное значение
имеет выяснение объективных условий жизни семьи: имеет ли подросток обоих
родителей, если нет, то как давно и по какой причине отсутствует второй
родитель, кто его воспитывает, как характеризуются его родители, его семья в
целом, каковы взаимоотношения в семье, нет ли источника аморального
воздействия, каковы материально-бытовые условия. При выявлении
безнадзорности подростка следует установить её причины (занятость
родителей, длительные командировки, болезнь, безразличное отношение к
детям…). Если подросток воспитывается в детском доме, интернате,
специализированном учебном заведении, то выясняется, в связи с чем он туда
поступил, какие там были условия жизни и какое воспитание, как
характеризуют его педагоги и воспитатели. Существенное значение имеет и
ближайшее окружение подростка: круг его знакомых, друзей, наличие среди
них аморальных, подозрительных лиц (ничем не занимающихся, судимых…).
Данные о семье, бытовом, школьном окружении устанавливаются путём
допросов родителей, родных, близких знакомых, педагогов, воспитателей,
соседей. С этой же целью истребуют материалы по приостановленным,
прекращённым уголовным делам и т.п.
В процессе сбора вышеуказанных сведений следователь, дознаватель
должны постоянно иметь ввиду необходимость выяснения иных обстоятельств,
1
Миньковский Г.М. Особенности расследования и судебного разбирательства дел о
несовершеннолетних. М.: Госюриздат. 1959. С.89.
46
характеризующих личность обвиняемого (п.2 ч.1 ст.421 УПК РФ). То есть они
должны получить сведения об основных чертах характера подростка, его
наклонностях, привычках, круге его интересов, характере
времяпрепровождения, проявления возрастных особенностей (фантазирование,
внушаемость, скрытность).
Особого внимания требует анализ позиции занятой подростком на
следствии: отрицание вины или, наоборот, желание всё содеянное приписать
себе. За всем этим может стоять влияние родителей, уговоры взрослых
соучастников, убедивших подростка в том, что ему по молодости лет не грозит
суровое наказание. Мотивом такого поведения может быть и ложное
понимаемое чувство товарищества. При наличии взрослых подстрекателей и
иных соучастников (п.3 ч.1 ст.421 УПК РФ) следует выяснить, не имелись ли в
данном случае заранее не обещанное укрывательство, приобретение или сбыт
имущества, заведомо добытого преступным путём, вовлечение
несовершеннолетнего в совершение антиобщественных действий,
преступления, небрежное хранение оружия и т.д.
Требование ч.2 ст.73 УПК РФ о выяснении причин и условий,
способствовавших совершению преступления, направлено на установление
формирования умысла, обстоятельств, непосредственно толкнувших на
совершение деяния, обстоятельств, создавших благоприятную обстановку для
подготовки и совершения преступного акта.
В предмет доказывания также включается характер и размер ущерба
(вреда), причинённого преступлением (п.4 ч.1 ст.73 УПК РФ). По своему
содержанию ущерб подразделяется на материальный, физический и моральный.
Размер материального ущерба определяется в стоимостном выражении, а
физического – по степени тяжести телесных повреждений. Моральный вред
единиц измерения не имеет.
При выяснении обстоятельств, влияющих на степень и характер
ответственности обвиняемого (п.п.3,5,6,7 ч.1 ст. 73 УПК РФ), следует помнить,
что несовершеннолетие является смягчающим наказание обстоятельством и
47
помимо его могут наличествовать и другие обстоятельства (явка с повинной,
предотвращение вредных последствий, возмещение ущерба и т.п.).
Детальному исследованию по делам о преступлениях
несовершеннолетних подлежат источники приобретения или изготовления
оружия, орудий взлома, наркотических средств, обстоятельства, при которых
несовершеннолетний преступник оказался в состоянии опьянения.
При расследовании групповых преступлений необходимость установить
когда и как возникла группа (случайно (спонтанно) либо организованно). По
возможности должна быть индивидуализирована роль каждого из соучастников
группы, выявлен организатор её создания.
В соответствии с ч.2 ст.421 УПК РФ при наличии данных,
свидетельствующих об отставании в психическом развитии, не связанном с
психическим расстройством, устанавливается также, мог ли
несовершеннолетний в полной мере осознавать фактический характер и
общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими.
Данное положение не устанавливает обязательного включения вопроса о
возможной умственной отсталости подростка в предмет доказывания по
каждому делу. Представляется достаточным, когда в ходе расследования и
судебного разбирательства дела о преступлении несовершеннолетнего при
допросе соседей, воспитателей, сверстников, родителей, при истребовании
развёрнутых характеристик, одновременно выясняется не было ли у
обвиняемого аномалий развития в раннем детстве, какие тяжёлые болезни им
перенесены, не учится ли он в специальной школе, запас его знаний,
способность логически мыслить, степень его внушаемости, т.е. происходит
процесс общего изучения личности несовершеннолетнего.
Необходимость же в специальном исследовании способности подростка
полностью осознавать значение своих действий и включении его в качестве
обязательного элемента в предмет доказывания возникает лишь по тем делам, в
материалах которых по результатам изучения личности подростка в целом
48
имеются конкретные и достаточные данные, указывающие на умственную
отсталость несовершеннолетнего.
Особую роль в данной ситуации должна принадлежать защитнику. Как
справедливо отмечает Е.В. Мищенко, узнав о каких-то признаках умственной
отсталости несовершеннолетнего, защитник обязан заявить ходатайство о
проведении психологической, психиатрической либо комплексной экспертизы
1
.
В ходе производства дознания, предварительного расследования,
судебного разбирательства большое внимание должно уделяться собиранию
данных о поведении несовершеннолетнего после совершения преступления.
По делу также должно быть выяснено имеет ли несовершеннолетний
имущество и какое, источник его приобретения. Как правило, подростки
безразлично относятся к своему имуществу, поэтому следователь, дознаватель
в целях обеспечения защиты этого имущества выясняют, на чьём попечении
оно останется, если несовершеннолетний будет арестован, лишён свободы (в
этом случае данный вопрос решается судьёй).
Таков в общем виде предмет доказывания по делам о преступлениях
несовершеннолетних. Как мы видим, на первый план, в качестве главного его
элемента выдвигается изучение личности несовершеннолетнего обвиняемого.
Это вполне оправданно, т.к. сведения о его личности необходимы следователю,
дознавателю не только для выполнения общих задач уголовного
судопроизводства, но и для решения вопросов, возникающих в процессе
расследования: определение форм предварительного расследования,
привлечение лица в качестве обвиняемого, выбора наиболее эффективной меры
пресечения и т.д.
2
Практика показывает, что знание личностных особенностей подростков
способствует правильному решению задач расследования преступлений и
1
Мищенко Е.В. Некоторые аспекты процессуальной деятельности адвоката по делам
несовершеннолетних // Вестник Оренбургского государственного университета. 2004. № 3.
С. 72.
2
Очередин В.Т. Изучение личности несовершеннолетнего обвиняемого на предварительном
следствии. Учебное пособие. Волгоград, 1985. С.27.
49
перевоспитания несовершеннолетних преступников
1
. Работники
правоохранительных органов, используя эти знания, обеспечивают
индивидуальный подход к подростку, выбор и применение наиболее
соответствующих ситуации тактических приёмов. Это, по мнению А.П.
Гуськовой, служит обеспечению истины по делу, а также является важным
средством обеспечения прав и законных интересов обвиняемого
2
.
В заключении хотелось бы отметить, что указанный специальный
предмет доказывания по уголовным делам о преступлениях, совершенных
несовершеннолетними, не должен быть шаблонным, одинаковых во всех
уголовных делах о несовершеннолетних. Объем обстоятельств, подлежащих
установлению, который необходим в определённом случае, должен
устанавливаться, исходя из индивидуальностей и задач, связанных с
раскрытием конкретного преступления подростка и рассмотрением,
разрешением его судом.
2.2 Институт защиты по делам о преступлениях несовершеннолетних
По делам о преступлениях несовершеннолетних участие защитника –
адвоката в силу п.2 ч.1 ст.51 УПК РФ является обязательным. Необходимость
его участия обусловлена возрастными особенностями несовершеннолетнего.
Поэтому, если защитник не был приглашён подозреваемым, обвиняемым, его
законным представителем, другими лицами по поручению или с согласия
подозреваемого, обвиняемого, то его участие обеспечивается дознавателем,
следователем, судом. При этом коллегия адвокатов, юридическая консультация
не вправе отказать в представлении и назначении защитника – адвоката.
Согласно ч. 3 ст. 49 УПК РФ, защитник допускается к участию в
уголовном деле с момента вынесения постановления о привлечении лица в
1
Чуфаровский Ю.Ф. Юридическая психология. М.: Юристъ, 1995. С.140.
2
Гуськова А.П. Личность обвиняемого в уголовном процессе (проблемные вопросы науки и
практики). Монография. Оренбург. Издательский центр ОГАУ, 1996. С.5.
50
качестве обвиняемого, за исключением случаев, предусмотренных пп. 2-5 ч. 3
ст. 49 УПК РФ; с момента возбуждения уголовного дела в отношении
конкретного лица; с момента фактического задержания лица, подозреваемого в
совершении преступления, в случаях: а) предусмотренных статьями 91 и 92
УПК РФ; б) применения к нему в соответствии со статьей 100 УПК РФ меры
пресечения в виде заключения под стражу; с момента объявления лицу,
подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении
судебно-психиатрической экспертизы; 5) с момента начала осуществления
иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий,
затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении
преступления.
Сам статус несовершеннолетнего, признанного подозреваемым по
конкретному уголовному делу, уже существенно оказывает влияние на его
психику. Поскольку в его отношении уже совершаются определённые
следственные действия (осмотр, обыск, выемка), которые «в пореформенном
российском уголовном процессе характеризовались как меры судебного
принуждения», то, применяя принцип состязательности уголовного процесса к
досудебному производству, несовершеннолетний должен иметь возможность
совершать «противодействия» правового характера (заявлять ходатайства об
истребовании, приобщении доказательств, о производстве экспертизы и т.д.). А
поскольку, в силу возрастных особенностей, несовершеннолетний не в силах
сделать это самостоятельно, то сделать это он может только при участии
адвоката. Таким образом, допуск защитника с момента фактического
задержания подозреваемого решает вопрос о возможности участия защитника
на следственных действиях, ибо в п.5 ч.1 ст.53 УПК РФ предусмотрено право
защитника с момента допуска к участию в деле присутствовать при проведении
всех следственных действий с обвиняемым или подозреваемым. На наш взгляд,
было бы большей гарантией защиты прав и свобод несовершеннолетних
подозреваемых и обвиняемых, если бы указанное право рассматривалось как
обязанность.
51
На практике, как правило, активность стороны защиты проявляется при
производстве следователями допросов подзащитных и очных ставок с их
участием. Вместе с тем, защитники практически не участвуют в производстве
таких следственных действий как осмотр и освидетельствование. При
постановке вопросов при производстве экспертиз на предварительном
следствии защитников либо не ставят в известность о производстве
следственных действий, либо они сами не принимают в них участие из
тактических соображений
1
.
В связи с этим С. Некрасов считает, что «надлежит требовать от
следователей согласовывать с защитником, подозреваемым, обвиняемым, при
проведении каких следственных действий они считают необходимым участие
защитника, своевременно уведомлять лиц, осуществляющих защиту о
проведении таких следственных действий, сообщать заведующим
юридическими консультациями о необходимости выделять адвокатов при
отсутствии соглашения о защите»
2
.
Иногда адвокаты недобросовестно выполняют свои профессиональные
обязанности. О таких фактах следует информировать заведующих
юридическими консультациями, президиумы коллегий адвокатов, обращая
внимание на то, что несогласие с какими-либо действиями следователя,
дознавателя могут служить поводом для подачи жалобы, заявления
ходатайства, но не уклонения от защиты.
Адвокат призван постоянно оказывать помощь в реализации права на
защиту несовершеннолетнему, в ходе отдельных процессуальных действий
выяснять его соображения, которые могут оказаться основой для заявления
ходатайств. Ведь адвокат по делам несовершеннолетних является инициатором
большинства ходатайств и заявлений. В связи с этим, он должен учитывать, что
несовершеннолетний не всегда правильно оценивает необходимость и
1
Пиюк А. Состязательность на стадии предварительного расследования и судебный
контроль // Российская юстиция. 2000. № 4. С. 38.
2
Некрасов С. Реализация права несовершеннолетних на защиту // Законность. 1996. № 6.
С.47.
52
возможные последствия тех или иных действий по защите его интересов.
Поэтому адвокату необходимо объяснить подзащитному подростку в понятной
форме предпринимаемые действия, детально обсудить с ним сущность
предъявленного обвинения, собранных доказательств.
Деятельность защитника по делам несовершеннолетних предполагает
также его взаимодействие с законным представителем, который в соответствии
со ст.426 УПК РФ допускается к участию в уголовном деле на основании
постановления следователя, дознавателя с момента первого допроса
несовершеннолетнего в качестве подозреваемого или обвиняемого. Адвокат
обсуждает с ним возможности защиты, оказывает помощь в реализации его
процессуальных прав и обязанностей, закреплённых в ст.426 УПК РФ.
Следует иметь в виду, что по делам несовершеннолетних действует так
называемый «институт двойной защиты (двойного представительства)», в
соответствии с которым обязательное участие защитника – адвоката не
исключает обязательного участия в деле его законного представителя.
Законный представитель выступает в процессе как лицо, близкое
несовершеннолетнему, защитник, - как лицо, оказывающее ему правовую
помощь. Именно это сочетание создаёт максимальные гарантии защиты
законных интересов несовершеннолетнего.
Для дел несовершеннолетних характерен относительно большой объём
подготовительных действий защитника (детальные беседы с
несовершеннолетним, его родителями для уяснения возможности собирания
дополнительных доказательств).
Адвокат-защитник в силу статьи 53 УПК РФ обладает широким кругом
полномочий, и впервые законодатель наделил его одной немаловажной
возможностью – возможностью участвовать в доказывании (ч.3 ст.86 УПК РФ).
«Доказывание по сути есть сердцевина всей уголовно-процессуальной
деятельности. Обязанность доказывания лежит на обвинителе, а защита должна
осуществляться посредством доказывания обратного. Поэтому важно, чтобы
адвокат был наделён правом принимать участие в доказывании, иначе каким
53
образом он будет способствовать выяснению обстоятельств, оправдывающих
подзащитного или смягчающих его ответственность»
1
. УПК РФ придаёт
деятельности защитника способность к эффективной защите прав и законных
интересов подзащитного.
В этой связи следует рассмотреть возможную ситуацию отказа
несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого от услуг защитника,
который является не обязательным для следствия и суда. Адвокат должен
выяснить причины и мотивы такого поведения подростка и тактично объяснить
ему о необходимости участия защитника, после чего продолжать свою
деятельность по защите его прав и законных интересов либо поставить вопрос о
своей замене другим защитником. Рассматривая данную позицию, мы считаем
необходимым добавить, что при этом нужно учитывать в первую очередь
мнение законного представителя и детского психолога.
Как показывает изучение правонарушений несовершеннолетних,
подросток чаще всего может совершить преступление под непосредственным
воздействием сверстников или взрослых лиц, подчиняясь их влиянию. Так, по
данным криминологических исследований, более трети преступлений (около
38%) подростки совершают под непосредственным влиянием взрослых
2
. Это
обстоятельство должен учитывать защитник, так как в ст.422 УПК РФ
обозначено, что если несовершеннолетний совершил преступление совместно
со взрослыми лицами, то его дело, по возможности, мотивированным
постановлением дознавателя, следователя или определением судьи, выделяется
в отдельное производство. Подобного рода правило предусмотрено и в
«Пекинских правилах». Данное указание направлено на исключение
возможности отрицательного влияния взрослых соучастников на
несовершеннолетнего. Причём защитник, как представляется, вправе заявить
ходатайство о выделении дела несовершеннолетнего в отдельное производство.
1
Кречетова Л.В. Защитник в уголовном процессе. Учебное пособие / Под ред. А.П.
Гуськовой. Оренбург: Издательский Центр ОГАУ. 2000. С.22.
2
Меркушов А.Е. О некоторых вопросах судебной практики по делам о преступлениях
несовершеннолетних // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2000. № 6. С.19.
54
При расследовании уголовных дел следователю оказывается содействие
со стороны инспекторов по делам несовершеннолетних, которые перед вызовом
несовершеннолетнего на допрос к следователю, дознавателю предоставляют
ему информацию о нём, если несовершеннолетний ранее состоял на учёте.
Данная информация может быть предоставлена в форме допроса инспектора
или в форме обобщающей справки о несовершеннолетнем и мерах воздействия,
ранее применяемых к нему.
Защитник также может предоставлять следователю, дознавателю
обобщающую справку о несовершеннолетнем, которую можно использовать
для сравнительного анализа со справкой инспектора по делам
несовершеннолетних и органа социального контроля (справка или заключение
последнего, как представляется, должны быть обязательно).
Адвокату-защитнику необходимо проявлять особое внимание на допросе
несовершеннолетнего подозреваемого, в котором подросток даёт показания об
известных ему событиях. Допрос несовершеннолетнего подозреваемого должен
проводиться только в качестве подозреваемого и никак иначе. В п.4
постановления Пленума Верховного Суда РФ от 14 февраля 2000 года №7 «О
судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних» указано,
что не должны оставаться без реагирования факты, свидетельствующие о том,
что органы предварительного расследования при наличии достаточных
доказательств, дающих основания для предъявления несовершеннолетнему
обвинения, не выносят соответствующее постановление и производят по делу
различные следственные действия с участием несовершеннолетнего в качестве
свидетеля. С учётом выявленных недостатков судам следует выносить частные
определения.
Защитник должен выявлять подобного рода факты и способствовать их
устранению.
Уголовно-процессуальный закон в ст.217 УПК РФ содержит указание на
обязательность участия защитника при ознакомлении несовершеннолетнего с
материалами уголовного дела. Участие защитника в данном случае