45
На основании ст. 1041 ГК РФ указывается на то, что согласно данному
нормативному акту к ней может быть отнесена осуществляемая совместная
деятельность двух или несколько лиц (товарищей) обязующихся соединить
свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица
для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону
цели.
По своей правовой природе договор простого товарищества
представляет собой консенсуальный, многосторонний, взаимный,
возмездный и фидуциарный нормативно – правовой акт.
Законодательством в настоящее время не предусмотрены специальные
требования, которые могут быть связаны с оформлением договора простого
товарищества на основании того, что действуют общие правила о форме
сделок, изложенные в ст. 158-161 ГК РФ.
В ГК РФ обращено внимание на то, что если договор простого
товарищества должен быть заключен в предпринимательских целях, тогда
его субъектами являются только юридические лица или индивидуальные
предприниматели.
На основании практики применения действующего законодательства
основные правила договора простого товарищества указывают на то, что он
является срочным с указанием даты его действия, но также существует
бессрочный договор и, если один из товарищей не захочет в него вступать он
обязан не позднее чем за три месяца сделать заявление об отказе в участии
этого общества.
Существенно значимыми условиями договора простого товарищества
являются предмет договора и соглашение участников о размере и порядке
внесения в общее дело вкладов, в качестве которых могут выступать деньги и
другое имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения,
деловая репутация, деловые связи. При отсутствии названных условий
договор считается незаключенным.
46
Для договора простого товарищества должно быть характерным для
практики применение определенных особенностей:
Во-первых, данный договор не может быть заключен с целью
оформления какой-то одной сделки, а заключается в основном для
достижения какой-то общей цели, где могут вступать в отношения с
третьими лицами, а также между собой.
Во-вторых, договор простого товарищества представляет собой
многосторонний нормативно – правовой акт и его субъектами могут быть как
юридические лица, так и физические.
В-третьих, основные интересы сторон, которые заключили данный
договор, совпадают.
В-четвертых, договор простого товарищества согласно нормативному
основанию носит личностно - доверительный характер.
Это проявляется в том, что отношения сторон в процессе совместной
деятельности во многом строятся на доверии товарищей друг к другу. В
случае выхода одного из товарищей из договора это влечет его прекращение,
если только остальными товарищами не предусмотрено соглашение о
продолжении действия соглашения между остальными товарищами.
Статья 1054 ГК РФ предусматривает наличие возможности для
образования негласного товарищества в связи с чем соглашение товарищей
предусматривается не разглашение третьим лицам о существовании данного
товарищества. В законодательстве данный вид товарищества появился
совершенно недавно, что и является его отличительной чертой.
В негласном товариществе дела может вести только один товарищ по
предоставленной ему доверенности или в соответствии с договором от имени
и общего счета товарищества.
В отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного
товарищества на основании действующих законодательных норм должен
отвечать всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего
имени в общих интересах товарищей.
47
Не признавая простое товарищество юридическим лицом, закон не
предоставил ему и права действовать от общего имени (право на фирменное
наименование). И в связи с этим отношения, возникающие между третьими
лицами, рассматриваются как отношения каждого по отдельности и
действующего от своего имени или через уполномоченных представителей.
Важно отметить, что денежная оценка вкладов простого товарищества в
настоящее время носит условный (учетный) характер, влияя на размер доли
участника в праве на общее имущество и определяя также его долю в
возможных общих долгах, прибылях и убытках.
На основании этого важно обратить внимание на то, что оценка вкладов
должна быть осуществлена исключительно по соглашению участников и не
требует независимой экспертной оценки.
На основании п. 2 ст. 1042 ГК РФ, если участники не произведут
специальную оценку вносимых ими вкладов, они будут предполагаться
равными. Поскольку простое товарищество не является юридическим лицом,
ведение общих дел не может осуществляться ни самим этим товариществом,
ни каким-либо его органом.
Юридическое обособление общего имущества участников договора
простого товарищества осуществляется на балансе одного из юридических
лиц товарищества. При не достижении согласия по решению суда.
Современным законодательством было установлено, что ряд прав товарищей
не может носить ограниченный характер или быть прекращенными даже по
их воле. В частности, любой товарищ, в том числе не уполномоченный на
ведение общих дел, вправе знакомиться со всей документацией по их
ведению, включая данные баланса, и ни при каких условиях не может
отказаться от этого права или лишиться его. Пункты договора,
предусматривающие ограничение этого права, недействительны. При этом
перечень соответствующих документов, касающихся непосредственной
деятельности товарищества, не является ограниченным.
48
На основании ст. 1043 ГК РФ внесенное товарищами имущество,
которым они должны обладать на правах собственности, а также которые
были им получены в результате совместной деятельности продукция и
доходы, здания и сооружения признаются общей долевой собственностью,
если иное не установлено законом или договором простого товарищества.
Договор простого товарищества прекращается по истечении срока или по
достижении цели, для которой создавался.
Осуществление выхода из срочного товарищества одного из участников
прекращает действие данного договора только в случае, если товарищи не
предусмотрели соглашения о продолжении договора между остальными
товарищами.
Наличие досрочного выхода может быть допущено только в ситуации
присутствия определенных уважительных причин с возмещением,
оставшимся товарищам реального ущерба (но не упущенной выгоды),
причиненного таким выходом.
Бессрочный товарищеский договор должен быть прекращен при
осуществлении выхода из него одного из участников данного договора, если
только оставшиеся товарищи при наличии специального соглашения не
будут желать сохранять данный договор. В таком случае заявление участника
о выходе из бессрочного договора должно быть подано не менее чем за три
месяца до предполагаемого выхода.
Мера возможной ответственности товарищей по имеющимся общим
обязательствам была установлена в соответствии со ст. 1047 ГК РФ. При
разделе общего имущества товарищей по правилам о разделе объекта
долевой собственности каждый участник, внесший в общее имущество
индивидуально определенную вещь, вправе требовать ее возврата в натуре,
если это возможно по условиям выдела и на вещь не обращено взыскание
кредиторов по общим долгам товарищества.
Имущество, которое было передано в общее пользование, возвращается
передавшему его участнику, при этом без компенсации за износ (ибо это
49
имущество использовалось также и в интересах внесшего его лица, которое,
кроме того, могло получить соответствующую часть прибыли от такого
использования), когда отсутствует соглашение участников о компенсации.
Это же относится и к возврату участнику индивидуально определенной
вещи, переданной им в общую долевую собственность.
На наш взгляд правовое регулирование договоров в
предпринимательской деятельности осуществляется довольно полно.
Учитывая то, что законодатель для регулирования предпринимательских
договоров в большинстве своем предпочел диспозитивные нормы, что
сторонам дает большие возможности в заключении договора, выборе
контрагента, условий договора и т.д.
Подводя итог из всего вышесказанного можно сделать вывод, что при
правовом регулировании договоров в сфере предпринимательства таких как
договор поставки, контрактации, коммерческой концессии, и т.д. В которых
усматривается особый характер сторон, цель заключения договоров, и
особый порядок регулирования отношений возникающих при заключении
данных договоров. В связи со всеми указанными особенностями данные
договоры можно отнести к числу предпринимательских. Для более полного
обоснования в следующей главе рассмотрим особенности субъективного
состава, а также заключение, изменение и расторжение
предпринимательских договоров.
50
Глава 2. Содержание предпринимательского договора
2.1. Нормативно – правовое регулирование трансграничного
договора строительного подряда
Ключевым актом, который осуществляет процесс регулирования
положения договора строительного подряда, на протяжении длительного
промежутка времени является Гражданский кодекс Российской Федерации.
В п. 3 главы 37 ГК РФ «Строительный подряд» содержатся основные
нормы, в которых непосредственно имеют место конкретные сделки.
Имеющиеся нормы гражданского законодательства указывают на
специфические черты строительного подряда как сделки, на основании
практики реализации которой подрядчик обязуется в срок, который
определенен действующим соглашением, по заданию заказчика создать
необходимый объект, либо исполнить смежные строительные работы.
Заказчик при этом предоставляет подрядчику все имеющиеся
надлежащие условия, которые являются необходимыми для выполнения
работ, а также принимает полученный результат работ и уплачивает
оговоренную в конкретном соглашении цену.
В той ситуации, когда в сделке имеют место определенные отношения,
которые нельзя подвергнуть урегулированию при помощи специальных норм
пр.3 гл.37, то к подобного рода отношениям применяются общие положения
о подряде.
Указанное правило возникло в связи с тем, что договор строительного
подряда представляет собой составную часть применяемого договора
подряда. Примером может явиться то, что в комплексе представленных
специальных правил о строительном подряде не предусмотрена
возможность для привлечения субподрядчика. Важно обратить внимание на
то, что в ст.706 ГК РФ общие положения о подряде такую возможность
предусматривают.
51
В ст.708 ГК РФ определяются общие сроки, которые являются
необходимыми и достаточными для исполнения подрядных работ, не
обозначенными рядом специальных правил, которые связаны с подрядным
строительством. Пр.1 гл.37 ГК РФ имеют место также иные подрядные
нормы, которые применяются к договору строительного подряда.
Кроме Гражданского кодекса РФ, правоотношения, возникающие в
результате заключения рассматриваемой сделки, имеются иные нормативные
акты, которые осуществляют процесс регулирования данных отношений. К
ним можно отнести следующие:
1. Земельный кодекс РФ (в ст. 27–З2 определен конкретный порядок
для предоставления земель для строительства зданий и сооружений);
2. Градостроительный кодекс Российской Федерации;
3. Закон РФ от 07.02.1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей»;
4. ФЗ от 25.02.1999 г. № 9-Ф3 «Об инвестиционной деятельности в РФ,
осуществляемой в форме капитальных вложений». В данном нормативно –
правовом акте необходимо регулировать различного рода административно-
правовые отношения между государством и инвесторами.
В данной связи большую степень значимости имеют акты, которые
определяют порядок для осуществления процессов выдачи необходимых
разрешений на строительство, градостроительные правила, а также
имеющиеся технические и иные требования, которые должны быть
предъявлены к строительству объектов.
К числу представленных нормативно – правовых актов необходимо
отнести ФЗ «О техническом регулировании», ФЗ от 17.11.1995 №69-ФЗ «Об
архитектурной деятельности в РФ». Нормы имеющихся в российском
законодательстве правовых актов осуществляют процесс регулирования
управленческих взаимоотношений, которые имеют место в области
строительства, существующие между административными органами и
лицами-субъектами договора строительного подряда.
52
Важно обратить внимание на то, что представленные нормы важно
учитывать при заключении и исполнении сделок, которые связаны со
строительством, на основании чего необходимо отметить, что они создают
все имеющиеся конкретные допущения, которые являются значимыми для
создания и формирования обязательных для сторон контрагентов подрядных
отношений между ними.
Нормативно - правовым актом, который осуществляет процесс
регулирования общего порядка для заключения и последующей реализации
представленных в юридической практике государственных договоров
подряда на осуществление строительства объектов для государственных
целей является Постановление Правительства РФ от 14.08.1993 №812 «Об
утверждении Основных положений порядка заключения и исполнения
государственных контрактов (договоров подряда) на строительство объектов
для федеральных государственных нужд в Российской Федерации».
Особенная черта осуществляемого гражданско-правового
регулирования договора строительного подряда связана с наличием
значимых для практики применения источников, к которым необходимо
отнести правила и строительные нормы, СНиПы, в которых имеют место
различные организационные, методологические и технологические
требования, необходимые для осуществления качественных строительных
работ.
СНиП, в зависимости от органа, который осуществил его создание на
конкретно взятой территории, где он должен быть распространен, подвержен
определенной классификации. Основные классифицирующие признаки
можно определить следующим образом:
- Применение нормативно – правовых актов федерального значения, к
которым необходимо отнести различные нормы, правила, действующие
регламенты в области строительства, а также свод имеющихся правил по
осуществляемой проектной деятельности, другие документы.
53
- Применение нормативно - правовых актов, которые были созданы на
территориях конкретных субъектов Российской Федерации.
- Применение отраслевых и производственных нормативно – правовых
документов, к которым относятся: нормативные акты, в которых
установлены основные правила и нормы относительно применения в
конкретной области, в том числе при строительстве нефтяных скважин.
Использование специальных правил и необходимых норм в процессе
строительства должны включить в себя значимые для осуществляемого
строительства технические требования, которые должны находиться в тесной
связи с проектно-изыскательскими и строительными работами. Обращает на
себя внимание использование СНиПов, которые должны иметь специальную
регистрацию.
Учитывая тот факт, что имеется отсутствие в договоре строительного
подряда необходимых ссылок на указанные нормативные документы, в
которых должны содержаться ряд обязательных требований, не освобождает
стороны договора от необходимости соблюдения данных требований.
Значимой особенностью при этом становится то, что вне зависимости от
того предусмотрены ли СНиП договором, имеющиеся нормы и правила
должны иметь высокую степень исполнения. Неисполнение такого рода норм
и правил любой стороной создает условия для того, чтобы контрагент смог
расторгнуть исполненный договор, который имел ненадлежащий уровень
выполнения.
Возможность для практического применения трансграничных типовых
договоров строительного подряда ФИДИК на территории Российской
Федерации представляет собой достаточно удобный и привычный способ
осуществления основных процессов регулирования.
В последнее время Правительством Российской Федерации был принят
целый ряд значимых для практической деятельности нормативно-правовых
актов, способствующих для более широкого применения на практике
типовых трансграничных договоров строительного подряда в России [1].
54
О расширении применения типовых договоров строительного подряда
ФИДИК в России свидетельствует практика рассмотрения споров.
Договор ФИДИК применяется непосредственно для регулирования
частноправовых отношений коммерческого характера, выполняя функцию
первичного (основного) нормативного регулирования таких отношений.
Использование на практике основ действия трансграничного договора
строительного подряда ФИДИК представляет собой определенный
инструмент, который имеет высокую степень значимости для восполнения
пробелов в международном и национальном праве контрагентов, способствуя
при этом единообразному толкованию имеющихся в действии терминов и
условий, которые содержатся в договоре и иной контрактной документации.
Большую степень значимости имеет наличие юридической природы
трансграничного договора строительного подряда, что в настоящее время
продолжает оставаться дискуссионным. Договоры ФИДИК
классифицируются по ст. 427 ГК РФ как примерные условия заключенного
договора.
На основании п. 1 ст. 427 ГК РФ, необходимо отметить то, что
примерные условия могут быть применены к действующему договору, на
основании практики использования следующих условий:
-ссылка в договоре на применение примерных условий;
-примерные условия должны быть опубликованы.
Важно обратить внимание на то, что и в отсутствие в договоре отсылки
к примерным условиям такого рода условия на основании практики
применения п. 2 ст. 427 ГК РФ должны быть рассмотрены в качестве обычаев
делового оборота, когда они будут отвечать основным требованиям ст. 5 ГК
РФ.
На основании применения п. 3 ст. 427 ГК РФ необходимо отметить, что
условия должны быть изложены в форме примерного договора или другого
документа. В отечественной юридической литературе имеет место позиция, в
которой рассмотрены типовые договоры трансграничного строительного