32
заключения же реальных договоров в соответствии с п. 2 ст. 433 ГК РФ
необходима также передача имущества.
Установить реальность или консенсуальность договора можно по его
определению в законе. Так, например, в п. 1 ст. 454 ГК РФ указано, что по
договору купли-продажи продавец обязуется передать товар в собственность
покупателя, а покупатель обязуется принять этот товар и оплатить за него
определенную денежную сумму. Соответственно, использование термина
«обязуется» свидетельствует о том, что сначала возникает обязательство
передать товар в обмен на оплату, а затем данные действия осуществляются.
В отличие от этого, в п. 1 ст. 807 ГК РФ понятие договора займа
сформулировано так, что займодавец передает в собственность заемщика
деньги или другие вещи, а заемщик обязуется возвратить их займодавцу. В
данном случае первично действие займодавца по передаче суммы займа, уже
после которого возникает обязанность заемщика вернуть заем.
Некоторые определения договоров прямо указывают на то, что договор
может быть как консенсуальным, так и реальным. Например, в силу п. 1 ст.
824 ГК РФ по договору финансирования под уступку денежного требования
финансовый агент передает или обязуется передать клиенту денежные
средства. В таких случаях момент возникновения прав и обязанностей прямо
зависит от соглашения сторон.
Установление содержания такого понятия, как возмездность, до
настоящего времени вызывает определенные затруднения. С одной стороны,
задача представляется несложной, так как применительно к договорам ст. 423
ГК РФ предусматривает, что возмездным является тот договор, по которому
сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за
исполнение своих обязанностей. Соответственно, договор, по которому одна
сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее
платы или иного встречного предоставления, признается безвозмездным. В
отношении договоров законодатель закрепляет презумпцию возмездности, то
33
есть договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых
актов, содержания или существа договора не вытекает иное.
Из содержания ст. 423 ГК РФ следует, что возмездность выражается в
получении стороной платы или иного встречного предоставления в ответ на
исполнение своих обязанностей. Таким образом, договорные отношения по
общему правилу представляют собой отношения, опосредующие обмен
имущественными (материальными) благами между сторонами. Процесс
обмена товаров, услуг был предметом всестороннего исследования К. Маркса
в его фундаментальной работе «Капитал»
1
. С позиции философских знаний
«обмен представляет собой «процесс замещения составных элементов
материи, энергии, информации и духа в природе... Процесс замещения
осуществляется с помощью вспомогательного вещества, энергии,
информации, предмета, товара, денег»
2
. В рыночной экономике обмен
происходит с помощью специфического всеобщего эквивалента - денег,
которые способны обмениваться на любой товар и услуги. Всеобщим законом
обмена является эквивалентность. «Если обмены эквивалентны, то системы
функционируют в штатном режиме, развиваются... Если обмены
неэквивалентны, системы работают в неустойчивом режиме, режиме
перегрузки, что может привести к их разбалансированности, взрыву и т.д.»
3
.
Целью субъектов в экономике является максимизация полезности
(прибыли) в условиях ограниченности материальных и трудовых ресурсов.
Или, как говорил профессор И.А. Покровский, «...стремление к обогащению за
1
Богданова Е.Е. Проблемы возмездности корпоративного договора // Журнал
предпринимательского и корпоративного права. 2017. № 1. С. 29.
2
Розовский Ю.В., Савельева Е.Ю. Эквивалентный обмен // Россия: тенденции и
перспективы развития. Ежегодник. Вып. 5. Часть 2 / Отв. ред. Ю.С. Пивоваров. М.: ИНИОН
РАН, 2010. С. 703.
3
Розовский Ю.В., Савельева Е.Ю. Эквивалентный обмен // Россия: тенденции и
перспективы развития. Ежегодник. Вып. 5. Часть 2 / Отв. ред. Ю.С. Пивоваров. М.: ИНИОН
РАН, 2010. С. 703.
34
счет других является естественным состоянием гражданского оборота,
поскольку всякий обладатель того или иного блага пользуется все
возрастающей нуждой в нем и стремится уступить его возможно дороже»
1
.
Следует также отметить, что в доктрине гражданского права наряду с
возмездностью выделяют категорию «эквивалентность», которую не
рассматривают как тождественную возмездности.
Н.С. Романенко полагает, что эквивалентность – более широкое понятие
по сравнению с возмездностью
2
.
Предпринимательские договоры подразделяют (классифицируют) по
различным основаниям. Так, по субъектному составу сторон выделяют:
а) договоры, в которых все стороны являются хозяйствующими
субъектами, т.е. предпринимателями (к таким договорам относятся договоры
поставки, контрактации, коммерческой концессии, финансовой аренды
(лизинга), складского хранения, страхования предпринимательских рисков,
договор простого товарищества, заключаемый для предпринимательской
деятельности);
Так, договором коммерческой концессии (франчайзинга) должен быть
предусмотрен перечень обязанностей, которые возлагаются на
правообладателя:
1) обеспечить государственную регистрацию предоставления права
пользования исключительными правами;
2) оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное
содействие (реализация данной обязанности рассматривается как элемент
предмета договора);
3) осуществлять контроль качества товаров, которые производит
пользователь согласно договору коммерческой концессии.
1
Основные проблемы гражданского права / Покровский И.А. М.: Статут, 2013. С. 270 – 271.
2
Романенко Н.С. Характеристика эквивалентности в российском гражданском праве //
Право и политика. 2007. № 11. С. 5.
35
Пользователь, как сторона договора коммерческой концессии, имеет
целый ряд обязанностей, для него уникальных. Это вызвано, в первую
очередь, тем, что пользователь, становясь участником договора коммерческой
концессии, сам выбирает своего контрагента, который передает ему комплекс
исключительных прав, деловую репутацию и коммерческий опыт, а значит,
обязан соответствовать уровню правообладателя
1
.
Итак, пользователь также имеет ряд обязанностей, а именно:
1) использовать коммерческое обозначение, товарный знак, знак
обслуживания согласно договору;
2) обеспечивать надлежащее качество производимых им работ и услуг;
3) соблюдать инструкции и указания, даваемые правообладателем,
которые направлены на обеспечение соответствия характера, способов и
условий использования передаваемых исключительных прав;
4) не разглашать секреты производства правообладателя и иную
коммерческую информацию, полученную от него.
Содержание указанных обязанностей свидетельствует о взаимном
характере договора коммерческой концессии, поскольку у обеих сторон есть
права и обязанности, корреспондирующие друг другу.
Следует отметить, что за невыполнение или ненадлежащее выполнение
указанных обязанностей на стороны могут быть наложены меры гражданско-
правовой ответственности. Глава ГК РФ, посвященная коммерческой
концессии, напрямую не называет специальных мер ответственности
правообладателя и пользователя, что свидетельствует о возможности
применения возмещения убытков и компенсации морального вреда – в
зависимости от того, нарушены имущественные или личные
неимущественные права сторон.
1
Ткачук О.В., Громова Т.Н. Правовая природа и особенности применения договора
коммерческой концессии // Вопросы российского и международного права. 2017. Т.
7. № 11A. С. 43.
36
б) договоры, в которых одной из сторон является государство, или
муниципальное образование в лице своих компетентных органов (например,
государственные/муниципальные контракты по поставке товаров, исполнению
работ или оказанию услуг для государственных/муниципальных нужд);
в) договоры, в которых одной из сторон является субъект
предпринимательской деятельности, а другой гражданин-потребитель (к
таковым относятся договоры розничной купли-продажи, бытового подряда,
проката, договоры возмездного оказания услуг населению и другие договора,
отношения в рамках которых подпадают под действие российского
законодательства по защите прав потребителей).
Исходя из содержания предпринимательской деятельности, выделяют:
а) договоры, направленные на реализацию (продажу товаров (это,
прежде всего, договор купли-продажи, суть которого заключается в том, что
одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность
другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и
уплатить за него определенную денежную сумму (цену товара); к числу
отдельных видов договора купли-продажи, используемых в
предпринимательской (хозяйственной) деятельности, относятся: договор
поставки товаров, договор поставки товаров для государственных нужд,
договор контрактации, договор энергоснабжения, договор продажи
предприятия, договор розничной купли-продажи);
б) договоры по передаче имущества в пользование (это арендные
договоры, в соответствии с которыми арендодатель обязуется предоставить
арендатору имущество за плату во временное владение и пользование;
наиболее типичными для предпринимательской (хозяйственной) деятельности
являются договор аренды помещения (например, под офис), договор аренды
предприятия и договор финансовой аренды (лизинга) (Приложение 2));
в) договоры, направленные на выполнение работ (таковыми являются
подрядные договоры, суть которых проявляется в том, что подрядчик
обязуется выполнить по заданию заказчика определенную работу и сдать ее
37
результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и
оплатить его;
г) договоры, направленные на оказание услуг (по договору возмездного
оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги
(совершить определенные действия или осуществить определенную
деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги;
д) иные виды договоров, заключаемые в целях осуществления
предпринимательской (хозяйственной) деятельности (сюда включаются
оставшиеся договоры, не вошедшие в предыдущие группы, но используемые
при осуществлении предпринимательской (хозяйственной) деятельности.
В предпринимательских отношениях достаточно часто возникает
ситуация, когда по условиям заключенного договора одна сторона получает
платеж за поставленные товары или оказанные услуги не одновременно с
исполнением своего обязательства, а через некоторое время после этого. Тем
самым до момента оплаты у поставщика возникает недостаток финансовых
ресурсов из других источников. Именно для этих целей практикой и был
выработан институт факторинга, который впоследствии нашел нормативное
закрепление в законодательстве многих стран.
Сегодня факторинг представляет собой активно развивающийся сектор
мировой экономики.
Широкое применение факторинга в коммерческой деятельности
обусловлено тем, что данный финансовый инструмент позволяет ее
участникам минимизировать риск неисполнения контрагентами обязательств
по оплате товаров (работ, услуг), который представляет наибольшую угрозу
для удачного функционирования организации.
На российском рынке факторинг появился недавно. Потребность
российской экономики в развитии данного вида правоотношений существует.
Между хозяйствующими субъектами различных отраслей не решена проблема
задержек платежей, что порождает дефицит оборотных средств. Одним из
способов конструктивного решения указанной проблемы является внедрение и
38
широкое использование факторинга в повседневной практике хозяйствующих
субъектов, особенно малого и среднего бизнеса, т.к. он способен повысить
ликвидность активов субъекта предпринимательской деятельности,
оборотность его капитала и в конечном итоге способствует прибыльности его
деятельности.
Первая из существующих в доктрине теорий квалифицирует факторинг
как разновидность договора займа. На данную мысль ученых наводило слово
«финансирование» в тексте легальной дефиниции договора, а также тот факт,
что до 2009 года в силу ст. 825 ГК РФ финансовыми агентами могли быть
только кредитные организации либо иные коммерческие организации,
имеющие разрешение (лицензию) на ведение такого рода деятельности.
Второй существующей в литературе позицией относительно сущности
договора финансирования под уступку будущего требования является
признание его разновидностью купли-продажи. Действительно, в силу п. 4 ст.
454 ГК РФ имущественные права могут являться предметом купли-продажи.
При этом механизм перехода имущественных прав требования от клиента к
финансовому агенту сходен с механизмом купли-продажи.
Позиция об отнесении договора финансирования под уступку денежного
требования к роду меновых договоров, наряду с договором купли-продажи,
подвергается критике только на том основании, что в п. 2 ст. 824 ГК РФ
указана возможность предусмотреть в договоре факторинга обязанности
финансового агента по предоставлению ряда услуг, а именно «ведение для
клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных
финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися
предметом уступки». Это приводит некоторых ученых к выводу о смешанном
характере договора финансирования под уступку денежного требования.
39
По мнению Е.А. Суханова, по своей юридической природе указанный
договор является возмездным и двусторонним
1
.
Л.А. Новоселова утверждает, что данные отношения могут быть
различными, и определение природы возникающих между сторонами
отношений возможно только при учете анализа конкретного договора,
который заключается между сторонами
2
.
По мнению Е.Е. Шевченко, в реальном договоре финансирования под
уступку денежного требования сами действия по передаче денежных средств
не являются обязанностью
3
.
ФЗ от 09.04.2009 № 56-ФЗ «О внесении изменения в статью 825 части
второй Гражданского кодекса Российской Федерации и признании утратившей
силу статьи 10 Федерального закона «О введении в действие части второй
Гражданского кодекса Российской Федерации»
4
внес изменения в ст. 825 ГК
РФ, расширив перечень лиц, которые могут выступать в качестве финансовых
агентов.
Согласно ст. 828 ГК РФ, уступка финансовому агенту денежного
требования является действительной, даже если между клиентом и его
должником существует соглашение о ее запрете или ограничении.
В отличие от общих положений цессии (п. 2 ст. 382 ГК), несмотря на
соглашение сторон о запрете или ограничении уступки права требования,
уступка денежного требования финансовому агенту является действительной.
1
Гражданское право: В 4-х т. Том 4: Обязательственное право / отв. ред. Е.А. Суханов. М.:
Волтерс Клувер, 2008. 425 с.
2
Новоселова Л.А. Финансирование под уступку денежного требования // Вестник ВАС РФ.
2000. № 12. С. 92.
3
Договор финансирования под уступку денежного требования в системе гражданского
права Российской Федерации / Шевченко Е.Е. М.: Ось-89, 2005. 104 с.
4
Федеральный закон от 09.04.2009 № 56-ФЗ «О внесении изменения в статью 825 части
второй Гражданского кодекса Российской Федерации и признании утратившей силу статьи
10 Федерального закона «О введении в действие части второй Гражданского кодекса
Российской Федерации» // «Собрание законодательства РФ», 13.04.2009, № 15, ст. 1778.
40
В соглашении сторон может быть предусмотрена ответственность за
нарушение кредитором установленного ограничения, в частности, взыскание
неустойки, причиненных убытков и т.д.
Так, несмотря на установленное в договоре обязательство кредитора при
уступке права требования предварительно подписать соответствующее
дополнительное соглашение, кредитор уступил право требования
финансовому агенту, не сообщив об этом должнику. В качестве меры
ответственности в договоре была предусмотрена неустойка в виде суммы
долга. Судом был снижен размер неустойки с учетом последствий нарушения
в соответствии со ст. 333 ГК РФ.
В договоре финансирования под уступку денежного требования
целесообразно определить, чьей обязанностью является уведомление
должника об уступке, а также срок такого уведомления. Уведомление должно
быть совершено в письменной форме.
В том случае, если уведомление об уступке денежного требования не
соответствует требованиям ст. 830 ГК РФ, например, в уведомлении
однозначно не определены подлежащее исполнению денежное требование
либо финансовый агент, которому должен быть произведен платеж, не указан
счет, на который должны быть переведены денежные средства, у должника
сохраняется обязанность лишь по отношению к клиенту, а не к финансовому
агенту (например, Определение ВАС РФ от 23 июля 2010 г. № ВАС-9614/10
по делу № А53-25053/09
1
).
В уведомлении должен быть указан объем уступленных денежных
требований. Кроме того, в договоре может быть предусмотрена
ответственность кредитора за ненадлежащее уведомление об уступке права
требования по договору финансирования под уступку денежного требования
(например, в виде неустойки).
1
Определение ВАС РФ от 23.07.2010 № ВАС-9614/10 по делу № А53-25053/09 // СПС
Консультант Плюс.
41
В то же время ГК РФ однозначно не определяет требования к
указанному уведомлению, что влечет разные подходы в судебной практике.
Норма о возврате клиенту суммы, превышающей долг клиента по
обеспечительному договору финансирования под уступку денежного
требования, является диспозитивной, договором может быть предусмотрено
оставление этой суммы у финансового агента.
В п. 1 ст. 832 ГК РФ установлено право должника на предъявление к
зачету своих денежных требований к клиенту, возникших до уступки
последним финансовому агенту денежного требования к должнику, которое
может быть реализовано в соответствии со ст. ст. 410 – 412 ГК РФ.
Так, из материалов дела следует, что между истцом и ответчиком
заключены договоры поставки № 01-6/8865-ТД от 01.12.2008, № 01-6/5842-ТД
от 01.08.2010, № 01-6/12178-ТД от 01.08.2011, по условиям которых истец
обязался поставлять ответчику согласованный сторонами товар, а ответчик
оплачивать поставленный товар.
04.05.2009 истцом уступлено право требования по договору поставки
ОАО «Альфа-Банк», заключив генеральный договор об общих условиях
финансирования мод уступку денежного требования (факторинга).
В обоснование предъявленных требований истец ссылается на то, что во
исполнение условий договоров поставки истцом осуществлены поставки
товара ответчику на сумму 384.745.528, 97 руб., что подтверждается актами
приема-передачи и товарными накладными, представленными в материалы
дела.
Ответчиком произведена частичная оплата поставленного товара в
размере 326.389.434 руб. При этом, поставленный истцом товар на сумму
58.356.094, 73 руб. до настоящего времени ответчиком не оплачен.
В связи с оплатой истцом задолженности ответчика перед фактором
права требования по договорам поставки в силу ст. 399, п. 2 ст. 831
Гражданского кодекса Российской Федерации возникли у ООО «Промторг».