45
договора, и их природа как обычных условий предварительного договора от
этого не меняется. Другое дело, когда стороны предварительного договора не
могут решить вопрос о включении каких-либо обычных условий в основной
договор и не обращаются при этом за разрешением спора в суд. Здесь должен
быть поставлен вопрос об уклонении виновной стороны от заключения
основного договора. Наконец, если обычные условия стали предметом
судебного разбирательства, то принятые судом формулировки превращают
обычные условия в существенные, на которых стороны обязаны заключить
основной договор.
Условия предварительного договора должны быть сформулированы
максимально конкретно. Условия предварительного договора, наделяющие
стороны правами и возлагающие обязанности, должны соответствовать
компетенции сторон. К примеру, нельзя возложить на гражданина
обязанность обеспечить получение водительских прав. Но в сложных
контрактах встречаются вполне допустимые условия обеспечить поддержку в
получении экспортной лицензии, оформлении прав недропользования,
проведении аудита и т.п. В этих случаях имеется в виду техническая,
консультационная, организационная поддержка компетентных органов в
получении необходимых документов, обжаловании незаконных действий
стороны основного договора. Невыполнение подобных условий может
свидетельствовать о недобросовестном поведении стороны с
соответствующими правовыми последствиями.
Понятие существенных условий договора не относится к разряду
оценочных понятий, подобно такому, например, как «существенное
нарушение договора». Это определенное понятие с совершенно конкретным
объемом, куда входят понятия предмета договора, условия, требуемые по
закону и по настоянию сторон
1
.
1
Дабижа К.В. Существенные и иные условия предварительного договора / К.В. Дабижа //
Научное сообщество студентов XXI столетия. Общественные науки. - 2017. - С. 149.
46
ГК РФ выделяет три вида существенных условий предварительного
договора.
Во-первых, это условия, признанные таковыми законом или иными
правовыми актами. Например, предмет договора о передаче имущества –
конкретный объект. Если же по ошибке или по умыслу партнера предмет
основного договора неверно указан в предварительном соглашении, суды,
как правило, отказывают в требовании о заключении основного договора. Но
если заключение сделки или взыскание убытков – вопрос принципиальный,
можно побороться и поискать, например, в переписке сторон однозначные
указания на предмет будущего соглашения.
Во-вторых, условия, которые предопределяются характером договора.
Например, при купле-продаже недвижимого имущества, помимо прочего,
очень важен срок совершения сделки. Как известно, время корректирует
ценообразование. В-третьих, условия, которые требует включить в договор
одна из сторон, и по которым участники достигли соглашения. Например,
порядок и сроки передачи имущества или проведения расчетов,
необходимость страхования объекта, система скидок и т.д.
Самое главное: существенные условия предварительного соглашения
должны переходить в основной договор в неизменном виде. Если, конечно,
стороны по обоюдному желанию не внесут коррективы. Никакие заявления
одной из сторон о внесении или исключении определенных условий, при
составлении основного договора, не могут считаться вводящими
существенные условия. Если хотя бы одно из существенных условий
основного договора не было согласовано, для сторон предварительного
договора исключается возможность обратиться с иском о понуждении
заключения основного договора и взыскания с контрагента убытков,
причиненных вследствие уклонения одной стороны от заключения договора.
47
При этом ГК РФ допускает вносить изменения в договор по соглашению
сторон (статья 450 ГК РФ)
1
.
В предварительном договоре рекомендуется установить сроки для
заключения основного соглашения. Если же стороны его не установили, он
будет определяться в соответствии с пунктом 4 статьи 429 ГК РФ – один год
с момента заключения предварительного договора. Причем такой срок
считается соблюденным, если до его истечения стороны заключат основной
договор или одна из сторон направит другой предложение заключить такой
договор. Сроки имеют значение в тех случаях, когда одной из сторон
придется обратиться в суд с требованием о понуждении заключить основной
договор. Ведь предварительный договор – это основание для возникновения
обязанности заключить основной договор.
Если один из участников предварительного соглашения уклоняется от
заключения основного договора, либо у сторон возникли разногласия по
поводу условий будущей сделки или по поводу толкования отдельных
положений предварительного соглашения, возникший спор можно передать
на разрешение арбитражного суда. Суд может удовлетворить иск о
понуждении заключить основной договор на определенных условиях. В
таком случае договор считается заключенным. Причем в решении
обязательно указывается, на каких именно условиях. Если же суд вынесет
решение по поводу отдельных спорных условий будущего договора, то
условие договора действует в той редакции, которая определена судом.
При обращениях к суду важно правильно составлять и формулировать
свои письменные и устные обращения, заявления и ходатайства. Избегайте
общих фраз и абстрактных формулировок. Так, если стороны по-разному
понимают и толкуют те или иные условия основного договора, желательно,
чтобы каждая из них четко и внятно указала, какие именно условия являются
спорными, обосновала свои доводы и просьбы, а заодно предложила суду
1
Черячукина Е.А., Толбузина Т.В. Существенные условия для заключения
предварительного договора // Право и проблемы функционирования современного
государства. - 2017. - С. 39.
48
свою редакцию текста данных условий для включения в будущий договор.
Если же предъявляется иск о понуждении заключить сделку, то истец должен
к исковому заявлению приложить еще и проект основного договора. Но
имейте в виду, что суд, перед тем как вынести решение, непременно
проверит, соответствуют ли положения этого документа действующему
законодательству и условиям предварительного соглашения
1
.
Предмет договора является существенным условием предварительного
договора. Однако в законодательстве говорится об условиях, позволяющих
установить предмет договора. Не превращаясь в буквоеда, все же следует
признать, что название предмета договора и условий, позволяющих
определить этот предмет, - разные вещи. Думается, что предметом купли-
продажи может быть названа конкретная автомашина, но не исключена
ситуация, когда в качестве предмета может быть названа лишь марка
автомобиля и другие индивидуальные особенности; предметом залога может
быть индивидуально определенное имущество, но не исключена передача в
залог вещей, допустим, в составе имущественного комплекса. Эти приемы
юридически равнозначны, задача состоит только в определении
целесообразности или эффективности того или иного приема.
Любое обычное условие может стать существенным, если стороны
прямо по взаимному соглашению придали ему такое значение. Например,
обычное условие о сроке заключения основного договора может
превратиться в существенное, если стороны включат его в предварительный
договор в качестве существенного. Очевидно, следует признать
существенными те обычные условия, которые явились предметом спора, и по
которым суд принял решение.
Обратимся к существенным условиям, требуемым по закону. Для
различных договоров такие условия в законе прописаны с разной степенью
детализации: в договоре купли-продажи достаточно обозначить предмет
1
Широкая Т.В. Условия предварительного договора / Т.В. Широкая // Молодой ученый. -
2018. - № 5 (191). - С. 142.
49
договора, даже цена не входит в число существенных условий (в договоре
займа - деньги или вещи, определенные родовыми признаками, и
своевременный возврат такой же суммы денег или равное количество вещей
того же рода и качества; в договоре лизинга существенными условиями
являются наименование продавца имущества, условия и срок передачи
имущества лизингополучателю, размер и периодичность платежей, срок
договора.
В процессе формирования отношений, приобретающих юридическую
форму предварительного договора, стороны должны соблюдать
определённые правила, одно из которых состоит в требовании вести
переговоры на добросовестной основе
1
.
Говоря о добросовестности при ведении переговоров, предварительно
необходимо сделать несколько общих замечаний.
Если при исследовании данного вопроса идти сложным путем, то
можно застрять на заурядном комментировании нормы ГК РФ о
последствиях несоблюдения требований справедливости, добросовестности и
разумности, в то время как чисто научная задача требует установить, в чем
состоит значение каждой из этих категорий в гражданском праве, в данном
случае добросовестности
2
.
Широкое цитирование в судебных решениях нормы о необходимости
действовать при осуществлении принадлежащих гражданам и юридическим
лицам прав добросовестно, разумно и справедливо заставляет задуматься,
имеет ли оно содержательное значение или является общим нравственным
призывом. Во многих случаях правильные слова о справедливости и
добросовестности остаются декларацией. Законодатель, используя понятие
добросовестности, преследовал благородную цель закрепить нравственные
1
Черячукина Е.А., Толбузина Т.В. Существенные условия для заключения
предварительного договора // Право и проблемы функционирования современного
государства. - 2017. - С. 42.
2
Романов А.А. Принцип добросовестности и предварительный договор / А.А. Романов //
МНСК-2017: Государство и право. - 2017. - С. 149.
50
начала имущественных отношений, но сделал это неудачно, сведя эти начала
к частному явлению и к частному последствию в виде отказа в защите права.
Научная идея, лежащая в основе действующей нормы о последствиях
несоблюдения требований добросовестности, справедливости и разумности
страдает серьезными дефектами. Эта идея объективно заключается в том,
что, по мнению законодателя, феномены справедливости, добросовестности
и разумности равнозначны, и последствие их нарушения одно - отказ в
защите права. В действительности каждое из этих явлений имеет
самостоятельное значение с различными последствиями, о чем будет сказано
ниже.
ГК РФ предоставляет суду право при нарушении перечисленных
требований отказать лицу в защите принадлежащего ему права.
Когда речь идет о добросовестном осуществлении права, то требуется
определить, какое конкретно субъективное право осуществлялось
недобросовестно. В известном процессе по иску Березовского к Абрамовичу
эксперт утверждал, что одна из сторон злоупотребляла правом, путем угроз
препятствуя другой стороне заявить исковые требования. Думается, что
противозаконность действий в данном случае нельзя сводить к
злоупотреблению правом, поскольку у угрожающего не было права
разрешать или запрещать предъявлять иск
1
.
В отличие от понятия добросовестности при осуществлении права,
охватывающего все возможные случаи недобросовестного поведения и
определяющего для них одинаковые последствия в форме возможности
отказа в защите принадлежащего субъекту права, понятие добросовестности
при приобретении права не имеет всеобщего значения и привязано к
отдельным случаям с разными последствиями, например,
недобросовестность при получении права путём обмана или введения в
заблуждение ведёт к возможности признания сделки недействительной,
1
Дабижа К.В. Существенные и иные условия предварительного договора / К.В. Дабижа //
Научное сообщество студентов XXI столетия. Общественные науки. - 2017. - С. 151.
51
недобросовестность при приобретении чужой вещи даёт возможность
использовать институт реституции, наконец, недобросовестность при
проведении переговоров даёт возможность взыскания убытков. Отсюда
логически следует вывод, к которому пришел российский законодатель. В ГК
РФ, применительно к добросовестности предусмотрено: при установлении,
осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских
обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать
добросовестно. Это правило следует использовать в ГК РФ, включив в него
норму об обязанности действовать разумно и справедливо не только при
осуществлении прав, но и при установлении прав и исполнении
обязанностей
1
.
Таким образом, существенными условиями предварительного договора
выступает обязательство сторон заключить основной договор в будущем и
условия, позволяющие установить предмет. Кроме того, в нем должны быть
условия о сроке, права и обязанности сторон, и ответственности в случае
уклонения от исполнения обязательств сторонами. Кроме того, стороны по
своему усмотрению могут определить, какие условия следует включить в
предварительный договор.
2.2. Способы обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из
предварительного договора
Исполнение предусмотренных договором обязательств является
центральной стадией любого договорного обязательственного
правоотношения. Именно на этой стадии стороны чаще всего совершают
нарушения, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением
взятых на себя обязательств.
1
Романов А.А. Принцип добросовестности и предварительный договор / А.А. Романов //
МНСК-2017: Государство и право. - 2017. - С. 150.
52
Глава 23 ГК РФ устанавливает способы обеспечения исполнения
обязательств, которые выступают гарантией исполнения любого гражданско-
правового договора, в том числе и предварительного.
В литературе отмечается, что под обеспечением исполнения
обязательств понимается использование установленных законом или
договором обеспечительных способов имущественного характера,
существующих в виде акцессорных обязательств, призванные стимулировать
должника к надлежащему исполнению обязательства и (или) иным образом
гарантирующих защиту имущественного интереса кредитора в случае
неисправности должника
1
.
Исполнение гражданско-правовых обязательств может обеспечиваться
неустойкой, обеспечительным платежом, задатком, поручительством,
независимой гарантией, залогом, удержанием вещи и другими способами,
предусмотренными законом или договором.
В настоящее время судебная практика по вопросу допустимости
включения в предварительный договор обязательств имущественного
характера является противоречивой, поэтому рамках настоящего
исследования необходимо выяснить, какие из перечисленных способов
обеспечения исполнения обязательств будут применимы к конструкции
предварительного договора.
Одним из самых востребованных способов обеспечения исполнения
гражданско-правовых обязательств является неустойка.
Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ под неустойкой (штрафом, пеней)
понимается определенная законом или договором денежная сумма, которую
должник должен уплатить кредитору в случае неисполнения или
ненадлежащего исполнения обязательства, в частности при просрочке
исполнения.
1
Самедова Э.Н.К., Чухненко В.В. Способы обеспечения исполнения обязательств по
предварительным договорам // Государственная служба и кадры. - 2017. - № 3. - С. 78.
53
Если исходить из буквального смысла данных правовых норм, уплата
неустойки не предусмотрена в качестве последствия неисполнения
обязательства по заключению основного договора, в том случае если такая
обязанность установлена предварительным договором.
С другой стороны, гражданское законодательство не устанавливает
запрета в отношении возможности применения неустойки к конструкции
предварительно договора. Поскольку предварительный договор является
самостоятельным гражданско-правовым договором, представляется, что
порождаемое им обязательство по заключению основного договора может
обеспечиваться неустойкой
1
.
Следующий способ обеспечения исполнения обязательства, который
необходимо рассмотреть, является обеспечительный платеж (в литературе и
в судебной практике он может быть поименован также как страховой депозит
или гарантийный платеж). Обеспечительный платеж можно определить как
законодательную новеллу, однако он уже достаточно давно активно
применяется в гражданском обороте.
В соответствии с пунктом 1 статьи 381.1 ГК РФ обеспечительным
платежом является внесенная одной из сторон в пользу другой денежная
сумма, обеспечивающая определенное денежное обязательство, в том числе
обязанность возместить убытки и уплатить неустойку в случае нарушения
договора
2
.
Механизм применения обеспечительного платежа как способа
обеспечения надлежащего исполнения обязательств состоит в том, что если
лицо, которое перечислило обеспечительный платеж, нарушит обязательство,
в обеспечение которого он был внесен (а также при иных обстоятельствах,
например, при одностороннем отказе от исполнения обязательства и другие),
1
Козина В.П. Предварительный, рамочный, опционный договор и опцион на заключение
договора как организационные договоры / В.П. Козина // Наука. Технологии. Инновации. -
2017. - С. 199.
2
Акинфиева В.В. Обеспечительный платеж как способ обеспечения исполнения будущего
обязательства и обязательства, возникающего из предварительного договора / В.В.
Акинфеева // Законодательство. - 2017. - № 12. - С. 19.
54
то данный платеж может быть засчитан в счет исполнения возникшего
денежного обязательства (по возмещению убытков и (или) уплаты
неустойки).
Если же обстоятельства, при наступлении которых сторона,
получившая обеспечительный платеж, не наступили, он должен быть
возвращен, в том числе при прекращении обеспечиваемого обязательства
1
.
Допустимость применения обеспечительного платежа в рамках
обеспечения исполнения обязательств из предварительного договора
вызывает много вопросов.
Допускается возможность использования обеспечительного
(гарантийного) платежа в качестве способа обеспечения обязательства,
порождаемого предварительным договором.
Стороны предварительного договора могут предусмотреть в нем
обязанность одной стороны перечислить в пользу другой стороны
обеспечительный платеж, который останется у нее в том случае, если
основной договор не будет заключен по вине стороны, которая перечислила
платеж. Стороны также могут установить право стороны, которая получила
данный платеж, производить из него вычеты причитающихся ей сумм
(например, неустойку и др.) В иных случаях обеспечительный платеж
должен быть возвращен стороне, перечислившей платеж, или же он может
быть зачтен по обязательствам из основного договора.
Поскольку предварительный договор не порождает денежных
обязательств и является исключительно организационным, то можно
предположить, что обеспечительный платеж к нему неприменим.
Предварительный договор порождает обязательство сторон по заключению в
будущем основного договора, а данное обязательство не относится к тем,
которые указаны в пункте 1 статьи 381.1 ГК РФ.
1
Хабибуллина Г.Н. Предварительный договор: обеспечение исполнения / Г.Н.
Хабибуллина // Закон и право. - 2016. - № 5. - С. 75.