46
дого конкретного правоотношения в рамках договора. Поэтому, эти условия
важно признать необходимыми и достаточными для заключения договора
основного. Такие условия следует делить на 2 вида: условия, которые можно
отнести к договору предварительному (например, срок заключения договора
основного);и условия, в которых можно установить предмет основного дого-
вора.
Рассмотрев вышесказанное, можно сделать вывод о наличие существен-
ных условий в предварительном договоре. Однако в правовом регулирова-
нии, в рамках такого недочета, договором будущих правоотношений необхо-
димо применять намерение, что основной договор должен быть заключен в
срок не позднее1 года с момента заключения участниками договора предва-
рительного. Это указание содержит п.4, ст.429 ГК РФ. Однако, стороны
вправе самостоятельно указать другой необходимый срок, используя прин-
цип свободы в договоре, а могут довериться действию гражданского законо-
дательства и не опасаться за свои договорные отношения. Не стоит забывать
и о том, что не фиксирование данного срока сторонами в предварительном
договоре ни в коем случае не влечет недействительность последнего и его
нельзя признать ничтожным.
Вместе с этим должен также решаться вопрос о возможности примене-
ния правовых последствий подписания предварительного договора при со-
гласовании необходимых условий участниками этого договора, которые ха-
рактерны для модели другого вида договоров. Решение такого вопроса веро-
ятно при наличии возможности заключения предварительных договоров
смешанного типа. Уже сам факт допущения такой возможности, позволяю-
щей заключение смешанного типа предварительного договора, который смог
бы содержать условия основного, не должно изменять определяющую при-
роду договора. Все условия основного договора должны соответствовать
принципу достаточности, который гарантировал возникновение имущест-
венных отношений по структуре модели типа договора.
47
Относительно классификации договоров предварительных, следует при-
нять во внимание позицию ученого Ю.В. Романца по этому вопросу, он
предлагает разделить такие договора на договора, соединяющие в себе рав-
ноправные системные признаки, и договора, в которых один из признаков
имеет для участников главное, а другой только неглавное значение. Договор,
который имеет в своем содержании условия другого типа договора, принад-
лежит ко второй группе предварительных договоров вышеуказанной класси-
фикации.
1
Наиболее интересными вопросами в гражданско-правовой современной
науке являются те вопросы, которые касаются изменений в гражданском за-
конодательстве в соответствии с Указом Президента РФ от 18.07.2008 года
№1108 «О совершенствовании ГК РФ».
2
В надлежащее исполнение, которо-
го, разработана целая Концепция развития гражданского законодательства,
рассматривающая различные вопросы по совершенствованию гражданских
отношений в области права, и затрагивает вопросы преддоговорного урегу-
лирования правовых отношений между участниками гражданского оборота, а
так же регулирующая вопросы относительно основного и предварительного
договоров. Данная концепция предусматривает основные направления разви-
тия, первостепенные цели и задачи, которые позволят развивать законода-
тельство страны, с использованием имеющегося опыта. Обширный и глубо-
кий анализ, тесно связанный с проблемами не урегулирования основных по-
требностей общества, возникают при развитии договорных отношений, меж-
ду гражданами, значит, рассмотреть данные изменения следует более под-
робно.
«Предварительный договор должен включать условия, которые позволят
установить предмет, а также другие необходимые существенные условия ос-
1
Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. – М.: Юристъ. –2001. –
112 с.
2
Указ Президента РФ от 18.07.2008 года №1108 «О совершенствовании Гражданского ко-
декса Российской Федерации» // Российская газета – 2008 . – 23 июля.
48
новного договора» - т.е. условия основного договора, которые должны быть
заранее согласованы уже при заключении договора предварительного.
1
Очевидным остается также тот факт, что существующее на сегодня обя-
зательное указание при согласовании основных условий в основном договоре
аргументируют такую специфическую защиту как принуждение к заключе-
нию основного договора. Отсутствие этой договоренности между участника-
ми гражданско-правовых отношений приведет к нежелательному результату,
такому как взыскание убытков или к принуждению к заключению договора, с
возложением на суд возместительной функции, причем последний будет обя-
зан устранить все несогласованности по договору между сторонами. Такая
ситуация может повлечь негативную динамику развития гражданского обо-
рота и затруднению применения института предварительного договора.
Инструмент, понуждающий к заключению договора, в этом случае будет
являться всего лишь исключительной мерой по защите интересов участника
заинтересованной стороны, и которое не будет являться для всех желатель-
ной в применении в гражданских отношениях. Суду же в такой ситуации оп-
ределяется нетрадиционная ему роль уравнителя, который восполнит реаль-
ную волю участников. Возложение на судейскую систему несвойственной
для него функции, которая должна восполнить реальную волю участников,
способно породить большое количество проблем с его применением. Воз-
можность понуждения к подписанию основного договора, определенного в
предварительном, выступит как результат реализации интересов участников
при негативной динамике развития договорных отношений сторон.
С 1 июня 2015 года действует обновленная редакция Гражданского ко-
декса РФ, Федеральный закон от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ "О внесении изме-
нений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации", кото-
рая предлагает нам следующую редакцию ст.429, в п.5 содержится положе-
ние о том, что в случае преднамеренного уклонения стороны от заключения
1
Концепция развития гражданского законодательства (одобрена решением Совета при
Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от
07.10.2009) // Вестник ВАС РФ. - №11 – 2009 . – 11 ноября.
49
основного договора, который был указан в предварительном, будет приме-
няться ст.445 Г
К РФ, т.е. одна сторона может обязать заключить другую сто-
рону основной договор через суд. Таким образом, выявлена ситуация, в усло-
виях которой стороны, согласовывая договорные существенные положения
по договору основному, будут обязаны заключить такой основной договор,
при этом обязанность буде гарантироваться напрямую ГК РФ, и предусмат-
ривать заключение договора в обязательном порядке.
1
Как, в свою очередь, подметил М.И. Брагинский - «ГК оставил два осно-
вания для возбуждения преддоговорных споров: первое это уклонение одно-
го участника, на которого Кодекс или иной закон возлагает данную ответст-
венность и обязанность, от заключения договора (п.4 ст.445 ГК РФ), и второе
это передача на рассмотрение в арбитражный суд спора касающегося дого-
ворных условий, по которым у участников возникли расхождения. В этом
случае существенное значение это, что при последнем варианте необходимо
по общему правилу (исключение составляют только те случаи, при которых
заключение договора является обязательным) преддоговорное соглашение
сторонами относительно передачи возникшего между ними спора на разре-
шение суда (ст.446 ГК РФ)»
2
.Из этого видно что, предварительный договор
является самостоятельным видом договора и порождает единственную обя-
занность сторон заключить основной договор в будущем на условиях, согла-
сованных в предварительном договоре. Однако большинство авторов все же
едины во мнении, что предварительный договор – это определенный вид
гражданско-правового соглашения, а не договорная конструкция. Поэтому
вопрос о его принадлежности к конкретному типу договоров является до сих
пор дискуссионным. Это обусловлено наличием большого разнообразия
классификаций типов договоров.
1
Федеральный закон от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ "О внесении изменений в часть первую
Гражданского кодекса Российской Федерации" // Российская газета – 2015 . – 13 марта.
2
Брагинский М.И. Договорное право. //Общие положения. //Учебник – М.: Статут. 2002. –
681 с.
50
Научная статья Т.А. Пасиковой, Э.Д. Волчковой, Т.А. Садаева посвяще-
на анализу некоторых проблем, возникающих при классификации предвари-
тельных договоров. Актуальность данной статьи заключается в исследовании
судебного подхода при определении характеристик взаимоотношений сторон
перед возникновением договорного обязательства. Авторы отмечают, что
возникновение договорных обязательств, опосредующих передачу имущест-
ва, оказание услуг или выполнение работ не всегда происходит при первич-
ном контакте сторон. При этом закон предусматривает несколько возможных
вариантов оформления такого взаимодействия сторон – переговоры о заклю-
чении договора, достаточно длительный обмен офертами, заключение основ-
ного договора с отложением момента начала его исполнения и, наконец, за-
ключение предварительного договора. Правильная квалификация возникших
отношений между сторонами необходима для понимания объема возлагае-
мых на них прав, обязанностей и ответственности
1
.
Можно сделать следующие выводы. Обязательство по заключению до-
говора в своем характере, природе и направленности имеет различные при-
знаки. Одним из таких обязательств с экономической точки зрения является
подготовительное, организационное. Другое - оно не может являться имуще-
ственным, хотя, и направлено на создание обязательства с явно имуществен-
ным характером. В-третьих, оно неразрывно связанно с субъективными ха-
рактеристиками должника и кредитора. Такая неразрывность состоит в том,
что нельзя требовать от должника, против его воли заключить основной до-
говор с другим, чем предполагалось изначально, лицом. Такое следует из
принципа свободы договора и недопущения любого вмешательства в част-
ные правоотношения. Исполнение этого обязательства нельзя возложить
должником на третье лицо, что в свою очередь не допускает переуступки
права требования заключить договор. В соответствии со ст. 383 ГК РФ не
возможен переход прав, от одного лица к другому лицу, неразрывно связан-
1
Пасиковой Т.А., Волчковой Э.Д., Садаева Т.А. на тему: «О квалификации предваритель-
ных договоров». Пробелы в российском законодательстве. - 07.- 2018.
51
ных с личностью кредитора. Интересен следующий вопрос, входят ли права
и обязанности, которые являются содержанием обязательства заключить до-
говор, в состав наследства. На этот вопрос следует ответить отрицательно в
виду их неразрывной связи с личностью наследодателя (ст. 418, ч. 2 ст. 1112
ГК РФ)
Что же касается правопреемственности при реорганизации юридических
лиц (ст. 58 ГК РФ), то обязанности и права по заключению договора основ-
ного могут свободно переходить от одного юридического лица к другому,
поскольку при этом виде универсальной преемственности переходят все пра-
ва и обязанности. В действующем на сегодня законодательстве на этот кон-
кретный случай не предусмотрено исключение для прав и обязанностей, не-
разрывно связанных с личностью кредитора или должника.
52
2.2. Понятия состава и предпосылки действительности договора
Прежде всего, содержанием любого договора являются, те его условия,
благодаря которым это соглашение было достигнуто. В юридической науке
все условия гражданско-правовых договоров принято делить на три основ-
ные группы: существенные условия; обычные условия; случайные условия.
Так, И. Б. Новицкий различал в содержании договора «части троякого
рода: наличие которых, является для таких договоров необходимым в том
смысле, что при отсутствии согласия между сторонами в отношении этих
пунктов, договор не может считаться состоявшимся (существенные, или не-
обходимые части). Вследствие чего эти пункты, обыкновенно встречающиеся
в определенных договорах, как правило, предусматриваются диспозитивны-
ми нормами, обычные части договоров; случайные пункты, входящие в со-
держание договора лишь по причине пожелания сторон».
1
Достижение согласия в существенных условиях договора имеет важное
практическое значение, исходя из п. 1 ст. 4 32 ГК РФ следует, что договор
считается незаключенным, если между участниками, в необходимой форме,
не было достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. К
числу существенных условий можно отнести «такие договорные условия, ко-
торые формируют суть договорных правоотношений сторон и именно поэто-
му являются необходимыми и достаточными для заключения договора-
сделки».
2
Законодатель относит к «существенным» следующие условия:
1) главное это условие о предмете любого вида договора;
2), существенные или необходимые условия для договоров;
3) условия, по которым должны быть достигнуты соглашения между
участниками.
1
Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. – М.: Гос. изд-во юрид. лит. –
1950. – 416 с.
2
Груздев В. В. Возникновение договорного обязательства по российскому гражданскому
праву: монография. – М.: Волтерс Клувер. –2010. – 117 с.
53
Особенно важным является условие для субъекта, так как это предмет
договора, который отличает его от всех других сделок, то есть условие для
субъекта является индивидуальным условием.
Вторая группа условий зависит не только от воли законодателя, но и от
других законодательных органов. Настоящие условия прямо предусмотрены
действующими правилами и не могут быть изменены по соглашению сторон.
Существование третьей группы обусловлено соблюдением основного
принципа договорного права – свободы договора. «Заключение договора не-
возможно без достижения соглашения по тем условиям, которые предлага-
ются участниками сделки».
1
В отличие от существенных условий на практике, «обычные» и «слу-
чайные» условия различаются только в литературе. Под «нормальными» ус-
ловиями следует понимать такие условия, согласие на которые не требуется,
так как они предусмотрены законом и автоматически вступают в силу при
заключении договора. О. С. Иоффе утверждал, что «обычные условия отли-
чаются от существенных условий тем, что их наличие или отсутствие ника-
кого влияния на факт заключения договора не оказывает. Более того, нет
практической необходимости включать их в договор, так как они сформули-
рованы в законе и других нормативных актах, поскольку контрагенты согла-
сились заключить договор. Этим признается, что они выразили согласие под-
чиниться условиям, которые по закону относятся к договорным отношениям
соответствующего вида или на все договоры вообще».
2
Как правило, «случайные» условия – это условия, изменяющие или до-
полняющие обычные условия. И. Б. Новицкий писал, что случайные условия
— это «такие пункты, которые не могут являться ни необходимыми, ни
обычными частями договора и входят в договор лишь пожеланию сторон».
3
1
Серкова Ю. А. Классификация условий договора применительно к существенным усло-
виям договора подряда//Ученые записки Казанского гос. ун-та. – 2008.– С. 145.
2
Иоффе О. С. Обязательственное право. М.: Юрид. литр.- 1975. - С. 28-30.
3
Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М.: Гос. изд-во юрид. лит.-
1950. - 148 с.
54
Однако такое понимание условий договора поддерживают далеко не все
авторы. Так, например, В. И. Кофман считает, что условия, которые установ-
лены императивными нормами, следует отнести не к обычным, а к сущест-
венным условиям. М. И. Брагинский в свою очередь полагает, что такие ус-
ловия вообще не могут быть рассмотрены в качестве договорных условий.
«Принимая решение о заключении договора, стороны имеют в виду, по об-
щему правилу, не конкретную императивную норму, а подчинение своего
договора действующему в стране правовому порядку. При этом сам этот по-
рядок во всех случаях является абсолютно обязательным…».
1
Аналогичной
позиции придерживаются Р. О. Халфина, В. В. Витрянский и некоторые дру-
гие авторы.
Также необходимо отметить, что ответ на вопрос о понимании «сущест-
венных» условий договора в литературе не был однозначным. Как правило,
«существенные» условия понимаются как условия, отсутствие которых в
тексте договора влечет признание его незаключенным.
Однако, как верно, замечает В. В. Витрянский «определение существен-
ных условий договора как условий, отсутствие которых в тексте договора
влечет признание его незаключенным, логически не верно, поскольку в этом
случае явление определяется посредством указания на последствия его от-
сутствия. Такое определение не позволяет раскрыть существо явления и в
силу этого представляется практически бесполезным. Кроме того, подобный
подход ставит содержание и само существование одной из важнейших граж-
данско-правовых категорий в зависимость от техники законодательной рабо-
ты»
2
.
Таким образом, существенные условия – это такие условия, которые оп-
ределяют значимость заключаемого договора и требуют обязательного со-
гласования между участниками договорных отношений.
1
Советское гражданское право : Учебник для юридических вузов. Т. 1 // Отв. ред. О.А.
Красавчикова. – М.: Высшая школа. –1968. – 425-426 с.
2
Витрянский В. В. Кодификация российского частного права // В. В. Витрянский, С.Ю.
Головина, Б. М. Гонгало и др. ; под ред. Д. А. Медведева. – М.: Статус. 2008. –336 с.
55
Говоря о предварительном договоре как о самостоятельном гражданско-
правовом договоре, необходимо сделать акцент на том, что его существенные
условия могут быть разделены на две группы:
1) условия, имеющие отношение непосредственно к самому предвари-
тельному договору (ст. 432 ГК РФ);
2) условия основного договора, по которым должно быть достигнуто со-
глашение на этапе заключения предварительного договора (ст. 429 ГК РФ).
Что касаемо первой группы условий в доктрине была четко определена
точка зрения, что к таким условиям следует относить срок, в течение которо-
го должен быть заключен основной договор.
1
Думается, что такая позиция является правильной, поскольку срок за-
ключения основного договора остается существенным условием предвари-
тельного договора и в случае, когда этот срок устанавливается сторонами, и в
случае, когда этот срок признается равным одному году с момента заключе-
ния предварительного договора. К сожалению, этот срок часто путают с дру-
гими сроками, при согласовании между сторонами и предусмотренными в
предварительном договоре. Так, как верно заметил Верховный суд РФ усло-
вие предварительного договора купли-продажи о сроке, в течение которого
покупатель вправе подтвердить платежеспособность, не является условием о
сроке заключения основного договора.
«Поскольку предварительный договор не содержит условий о сроке за-
ключения основного договора купли-продажи, стороны в силу п. 4 ст. 429 ГК
РФ должны были заключить его в течение года со дня подписания предвари-
тельного договора. Однако в период его действия участники предложений о
заключении основного договора друг другу не направляли. Так, в предвари-
тельном договоре наличие указаний на совершение каких-либо действий по
окончании периода один года со дня его подписания не говорит о том, что
условие о сроках заключения основного договора согласовано. Таким обра-
1
Гражданское право: Учебник // Под. ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. – Ч.1. –М., 1996.
– 432 с.